KİK Kararı: 2017/UY.II-1610

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/028
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 07.06.2017
Karar No : 2017/UY.II-1610

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Bursa Yolu 70. Km. Çukurhisar/ESKİŞEHİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı,

Odunpazarı Belediyesi Hizmet Binası Yenidoğan Mah. Çamkoru Sok. No: 4 26000 Odunpazarı/ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/18757 İhale Kayıt Numaralı “Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından 08.02.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi” ihalesine ilişkin olarak Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Mlz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.04.2017 tarih ve 21517 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.04.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/909 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece sundukları işyeri açma ve çalışma ruhsatı ve kapasite raporunun geçersiz olduğu gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak sundukları işyeri açma ve çalışma ruhsatının geçerli olduğu ve nitekim anılan ruhsata dayanarak birçok idare ile sözleşme imzalandığı, ayrıca ruhsatlarının resmi belge olması sebebiyle iptalinin ya ruhsatı veren belediye tarafından ya da idare mahkemesi tarafından yapılabileceği, asfalt plentine ilişkin kapasite raporunda firmanın nace kodunun/kodlarının uygun belirlenmemesinin ticaret odasının sorumluluğunda olduğu, ayrıca birçok alanda faaliyet gösterilse bile ticaret odasının her bir firma için tek bir nace kodu seçtiği, nace kodunun farklı olmasının kapasite raporunu geçersiz kılmayacağı bu sebeple idarece gerçekleştirilen işlemin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Uyuşmazlığa konu ihalenin Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından 08.02.2017 tarihinde gerçekleştirilen Odunpazarı Belediyesinin Muhtelif Mahallelerde Yollara ve Tretuvarlara 1. Etap Asfalt Serilmesi İşi olduğu, ihaleye 3 isteklinin katıldığı, 15.03.2017 tarihinde onaylanan ihale komisyon kararıyla isteklilerden Ilgazlar İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş. - Yonca İnşaat Taahhüt Turizm Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının asfalt plentine ait iş yeri açma ve çalışma ruhsatı sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Esfalt Eskişehir Asf. Yol Yapı İnş. Taah. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi istekli Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise sundukları iş yeri açma ve çalışma ruhsatının yetkili olmayan idare tarafından düzenlenmesi sebebiyle mevzuata uygun olmadığı, sundukları kapasite raporunun asfalt üretimine ilişkin olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

Esfalt Eskişehir Asf. Yol Yapı İnş. Taah. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından başvuru sahibi isteklinin teklifine ilişkin olarak ihale gününde (08.02.2017) idareye “İhaleye katılan Turhanlar Petrol Karo San. Tic. Ltd. Şti.nin 4 yıldır kurulu plenti olmasına rağmen, 2004 yılında faaliyette olmayan ve kurulu bulunmayan bir plente ait 1.sınıf çalışma ruhsatını sunduğu,

Asfalt plenti çalışma ruhsatlarının 1. sınıf olması gerektiği ve ruhsat düzenleme yetkisinin Büyükşehir Belediyesi veya Eskişehir Valiliğinde olduğu, Eskişehir Büyükşehir Belediyesi olmadan önce ise asfalt üretim çalışma ruhsatı verme yetkisinin Eskişehir Belediyesi ile Eskişehir Valiliği ve Eskişehir Çevre İl Müdürlüğünde olduğu, bu çerçevede Çukurhisar Belediyesi tarafından düzenlenen ruhsatın kanuna uygun olmadığı için geçersiz olduğu,

Ayrıca her ayrı sınıf iş kolları için ayrı ayrı çalışma ruhsatı verilmesi gerektiği; Karo, Asfalt, Beton adına ortak bir çalışma ruhsatının düzenlenemeyeceği,

Gayri Sıhhi Müesseseler Yönetmeliği’nde 1593 sayılı Kanunda diğer kamu kurum ve kuruluşları tarafından özel mevzuata göre çeşitli isimler altında Gayri Sıhhi Müessese izni verilmiş olması, bu yönetmelik hükümlerine göre 1. Sınıf ruhsat alma mükellefiyetini ortadan kaldırmaz denilmektedir.

Ruhsattaki ruhsat sahibi ile ihaleye giren tüzel kişi birbirinden farklıdır. Ruhsat yasasında şahsın veya firmanın değişmesi halinde ruhsatın da yenilenmesi gerekmektedir…” gerekçesiyle şikâyet başvurusunda bulunulduğu,

İdarece anılan şikâyet başvurusu üzerine Eskişehir Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğüne, Eskişehir İl Sağlık Müdürlüğüne, Eskişehir Valiliğine, Tepebaşı Belediyesi Başkanlığına ve Eskişehir Büyükşehir Belediye Başkanlığına Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş yeri açma ve çalışma ruhsatı ile ilgili olarak herhangi bir evrak düzenlenip düzenlenmediğinin sorulduğu,

Anılan yazılara binaen Eskişehir Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü tarafından “Söz konusu asfalt plent tesisine ait müdürlüğümüz tarafından verilen 17.07.2014 tarihli ve 5446 sayılı ÇED Kapsam Dışı görüşü bulunmaktadır. Ayrıca tesis ile ilgili 10.09.2014 tarih ve 29111 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak 01.11.2014 tarihinde yürürlüğe giren Çevre İzin ve Lisans Yönetmeliği kapsamında çevre izin başvurusu bulunmakta olup bahse konu başvuru ile ilgili iş ve işlemler devam etmektedir...”, Eskişehir İl Mahalli İdareler Müdürlüğü tarafından “Çukurhisar Belediyesi 5747 sayılı Kanun ile mahalleye dönüşerek Tepebaşı İlçe Belediyesine mahalle olarak devredilmiştir. Bu doğrultuda konunun ilgili belediyeden sorulması…”, Eskişehir Valiliği Halk Sağlık Müdürlüğü tarafından anılan belge ile ilgili olarak herhangi bir kayda rastlanılmadığı, Tepebaşı Belediyesi Ruhsat ve Denetim Müdürlüğü tarafından “… belirtilmiş olan ruhsat kaydına Belediyemiz arşivlerinde rastlanılmamıştır. Ayrıca asfalt ve zift üretme, işletme tesislerinin ruhsatı İş Yeri Açma ve Çalışma Ruhsatlarına İlişkin Yönetmeliğe göre 1. Sınıf gayrı sıhhi müessese olup Büyükşehir Belediyesi tarafından ruhsatlandırılmaktadır.”, Eskişehir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Sağlık İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından “… işletme için Çukurhisar Belediye Başkanlığınca tanzim edilen 13.05.2004 tarihli işyeri açma ve çalışma ruhsat dosyası Kurumumuzda bulunmamaktadır. Ancak 5747 sayılı Büyükşehir Belediye Sınırları İçerisinde İlçe Kurulması ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’la Çukurhisar Belediyesi Tepebaşı Belediyesi Başkanlığına katıldığından, Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin işyeri açma ve çalışma ruhsat dosyasının Tepebaşı Belediyesine intikal edeceğinden, geçerliliğinin Tepebaşı Belediye Başkanlığından teyit edilmesi gerekmektedir.” cevaplarının verildiği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. …

1. İstekliler kullanılacak olan asfalt plent tesisine ait '' iş yeri açma ve çalışma ruhsatı '' aslını veya onaylı suretini teklif dosyasında sunmak zorundadırlar.

…7.5.4… Ancak yukarıda belirtilen 1 adet asfalt plenti asfalt üretim tesisi (plent) ve 1 adet elektronik duyargalı finisher en az 6 mt serme kapasiteli isteklinin kendi malı olacaktır. Asfalt plenti eskişehir ili sınırları içerisinde kurulu, çalışır vaziyette ve eskişehir valiliği merkezine en fazla 40 km mesafede olacaktır ve belgelendireceklerdir. Kendi malı olan tesisi,makine,teçhizat ve diğer ekipmanı: ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir (ymm) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (smmm) raporu ile tevsik edeceklerdir.İhale konusu işte kullanılacak plent kapasitesi minimum 100 ton / saat olmalıdır. İstekliler plent kapasitesini, ticaret ve sanayi odasından alınmış kapasite raporu ile belgeleyerek teklif ekinde idareye sunacaklardır.” düzenlemesi mevcuttur.

23.08.2003 tarihli ve 25208 sayılı Resmi Gazete’de 26.09.1995 tarihli ve 22416 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Gayri Sıhhi Müesseseler Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik yayınlanmış olup Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’te “MADDE 2 —Aynı Yönetmeliğin 3’üncü maddesi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

"Madde 3- Bu Yönetmelikte geçen deyimlerden;

…

g) İl İnceleme Kurulu: Birinci sınıf gayri sıhhi müesseselerin yer seçimi ve tesis kurma ile açılma iznine esas inceleme ve değerlendirme yapan ve ilgili kurumların temsilcilerinden teşekkül eden kurulu,

h) Yetkili makam: Birinci sınıf gayri sıhhi müesseseler bakımından Sağlık Bakanlığını, ikinci sınıf gayri sıhhi müesseseler bakımından Valiliği, üçüncü sınıf gayri sıhhi müesseseler bakımından merkez ve metropol ilçe sınırları içinde Valiliği, diğer ilçelerde Kaymakamlığı,

ı) Açılma İzni: Gayri sıhhi müesseseye yetkili makamca verilen açılma belgesini,

j) Gayri sıhhi müesseseler: Faaliyeti sırasında çevresinde bulunanlara biyolojik, kimyevi, fiziki, ruhi ve sosyal yönlerden az veya çok zarar veren veya vermesi muhtemel olan ve doğal kaynakların kirlenmesine sebep olabilecek müesseseleri,

k) Birinci sınıf gayri sıhhi müesseseler: Meskenlerden ve insanların ikametine mahsus diğer yerlerden mutlaka uzak bulundurulması gereken müesseseleri,

…

p) Açılma İzni: Yer seçim ve Tesis kurma izni verilmiş, onaylı projesine göre yapılmış çevre ve toplum sağlığı açısından uygunluğu tespit edilmiş müesseselerin faaliyet göstermelerine yetkili makamca verilen izni,

…

ifade eder."

…

MADDE 6 —Aynı Yönetmeliğin 12 nci maddesi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

"Madde 12- Açılma İzni aşağıdaki şekilde düzenlenir:

a) Birinci sınıf gayri sıhhi müesseslerde: Yer seçimi ve tesis kurma izni verilmiş olan birinci sınıf gayri sıhhi müesseselerin açılıp çalıştırılabilmesi için müracaatı takiben en çok 10 iş günü içerisinde İl İnceleme Kurulunca yerinde inceleme yapılır; yer seçimi ve tesis kurma izni verilmesi için gerekli olan şartların yerine getirilip getirilmediği incelenir ve Kurulca, Ek-4'deki form düzenlenir ve Valiliğin uygun görüşü, deşarj ve emisyon izinleri, gerekli tüm bilgi ve belgeler ile birlikte Bakanlığa gönderilir. Bakanlık, en çok 10 iş günü içerisinde başvuruyu değerlendirerek açılma iznini veya kararını Valiliğe bildirir. Birinci sınıf gayri sıhhi müesseseler için Açılma İzin belgesi Bakanlıkça düzenlenir. Deneme veya Açılma İzin belgesi olmayan birinci sınıf gayri sıhhi müesseseler faaliyete geçemez…” hükümleri,

Yönetmelik’in ekinde yer alan EK-5 sayılı listede “1593 sayılı Umumi Hıfzıssıhha Kanunu'nun 270 inci maddesi gereğince Sanayi ve Ticaret Bakanlığı'nın da görüşü alınarak Bakanlığımızca düzenlenen Gayri Sıhhi Müesseselerin sınıflarını gösterir liste.

A) BİRİNCİ SINIF GAYRİ SIHHİ MÜESSESELER

…

35- Asfalt ve zift üretme, işleme, kaynatma ve eritme yerleri ile depoları,…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi istekli tarafından Çukurhisar Belediye Başkanlığı tarafından 13.05.2004 tarihinde düzenlenen işyeri açma ve çalışma ruhsatının sunulduğu, ruhsatta iş yeri sahibinin ad ve soyadının Ali Turhan olduğu, işyerinin unvanının Turhanlar Petrol Karo İn. San. Tic. Ltd. Şti. olduğu, işyerinin faaliyet konusunun Karo-Kilit Taşı-Asfalt-Hazır Beton İmalatı olduğu, işyerinin gayri sıhhi müessese olduğu bilgilerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin sunduğu işyeri açma ve çalışma ruhsatının düzenlendiği tarih itibarıyla yürürlükte bulunan Gayrı Sıhhi Müesseseler Yönetmeliğinde yer alan yukarıdaki hükümler sebebiyle birinci sınıf gayrı sıhhi müesseselere işyeri açma ve çalışma ruhsatı vermeye yetkili makamın Sağlık Bakanlığı olduğu tespit edilmiş olup bu çerçevede istekli tarafından sunulan işyeri açma ve çalışma ruhsatının yetkili makamdan alınmaması sebebiyle geçerli bir belge olmadığı, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan idarece isteklinin sunduğu asfalt plentine ilişkin kapasite raporunda firmanın nace kodunun/kodlarının uygun belirlenmediği, firmanın üretim konusunun asfalt üretimi olmadığı, ihale dokümanında istenilen kapasite raporunun asfalt üretimi için istendiği bu sebeple isteklinin sunduğu kapasite raporunun geçersiz olduğu yönünde yapılan değerlendirme gerekçesiyle de isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiş olup başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası bakımından yapılan incelemede; istekli tarafından teklif dosyasında sunulan kapasite raporunda isteklinin üretim konusunun “Beton karo (yer döşemesi) ve beton boru imalatı” olduğu, faaliyet (NACE) kodunun 23.61.02 olduğu, 312.000.000 kg asfalt imalatı kapasitesine sahip olduğu bilgisinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yapılan tespit doğrultusunda nace kodunu belirlemenin kapasite raporunu düzenleyen Eskişehir Sanayi Odasının sorumluluğunda olduğu, idarece istenen kapasite raporunun asfalt plentinin üretim kapasitesine ilişkin olduğu, isteklinin sunduğu kapasite raporunda ise asfalt üretiminin miktarına ilişkin bilgilerin yer aldığı dikkate alındığında idarece yapılan değerlendirmenin yerinde olmadığı, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Neticede idarenin ikinci değerlendirme dışı bırakma gerekçesi yerinde olmamakla birlikte birinci gerekçesinin yerinde olduğu anlaşıldığından itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi