KİK Kararı: 2017/UY.I-836

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/013
Gündem No : 57
Karar Tarihi : 15.03.2017
Karar No : 2017/UY.I-836 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Doppelmayr Turkey Asansör Teleferik ve Kablolu Taşıyıcı Sistemler İnşaat Taah. Tic. Ltd. Şti.

VEKİLİ:

Av. Vahap BOZKURT,

Cinnah Cad. Göreme Sok. No: 7/7 Kavaklıdere/ Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kastamonu Belediyesi Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

Aktekke Mah. Barbaros Cad. No: 5 37200 KASTAMONU

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/29310 İhale Kayıt Numaralı “Kastamonu İl Merkezi Teleferik Sisteminin Yapım ve Montaj İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kastamonu Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 17.02.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kastamonu İl Merkezi Teleferik Sisteminin Yapım ve Montaj İşi” ihalesine ilişkin olarak Doppelmayr Turkey Asansör Teleferik ve Kablolu Taşıyıcı Sistemler İnşaat Taahhüt Tic. Ltd. Şti.nin 07.02.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.02.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.02.2017 tarih ve 10826 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.02.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/499 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 27.01.2017 tarihinde idareye yapılan başvuru üzerine idarece zeyilname düzenlenerek hat boyu profili ve istasyon yerleşim planlarının isteklilere gönderildiği, ancak operatör odaları ve istasyon binaları veya istasyon kaplamaları ile ilgili herhangi bir detayın (çizim, mahal listesi vs.) verilmediği,

Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde sistemin tam tarifinin yapılmadığı, ayrıca anılan maddede yer alan “Taşıyıcı kabin sayısı en az 6 olarak belirlenip, yüklenicinin yapacağı uygulama projesine göre arttırılacaktır.” düzenlemesine göre idarece kesinleştirilmemiş ihale dokümanına göre fiyat teklifinin verilmesinin mümkün olmadığı, sistem kapasitesinin değişmesi ile fiyat teklifinin de değişeceği, ayrıca teknolojik gelişmeler çerçevesinde en az 8 kişilik kabinlerin kullanılmasının da zorunluluk olduğu, ihale kesinleştikten sonra kabin boyutlarının değiştirilmesinin de teklif bedelini etkileyeceği,

Teknik Şartname'de teknik veri bulunmadığı, tesisin uzunluğu, kapasitesi, kot farkı gibi unsurların fiyatlandırmayı doğrudan etkileyeceği, bu hususlar kapsamında idarece bir belirleme yapılmadan ihaleye teklif verilmesinin mümkün olmadığı,

Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde yer alan “Kontrol odasının yeri ve kaç tane olacağı yüklenicinin yapacağı uygulama projesinde belirtilecektir.” düzenlemesine göre, projesi sonradan tasarlanacak operatör odaları ve istasyon binaları ya da kaplamaları için fiyat teklifinin verilmesinin mümkün olmadığı,

İdarece düzenlenen zeyilname ile taraflarına gönderilen projeler ve çizimlere göre hazırlanan profillerde 1. ve 2. direk arasındaki binalar ve kabin alt noktası arasında istenen açıklığın sağlanamadığı, kabinlerin binalara çarptığı, Teknik Şartname’nin 13.3’üncü maddesinde yer alan “İdarenin belirlediği alanlar dışına çıkılmayacaktır.” düzenlemesine göre idarenin belirlediği alanlarda ve verdiği profile uygun proje yapmanın hem CEN normlarına hem de Teknik Şartname’ye aykırı olduğu, bu hususa yönelik olarak idareye yapılan şikayet başvurusuna ise idarece, direk yükseklikleri ve alanlar için uygulama projesi aşamasında değerlendirme yapılacağı ve yüklenicinin sisteme göre yapacağı projede bu konularla ilgili şartları sağlama yükümlülüğünün idarede olacağının belirtildiği,

Sonuç olarak; ihale konusu işin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle söz konusu ihalenin açık ihale usulü yerine 4734 sayılı Kanun'un 21'inci maddesinin (e) bendine göre yapılması gerektiği, buna göre kesinleştirilmiş ihale dokümanı olmadan ihalenin idarece açık ihale usulü ile yapılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’nci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde ise “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir…” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

…

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” şeklinde,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi, izleyen günden itibaren başlar.” şeklinde,

Aynı Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “…(2) Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.” şeklinde,

Söz konusu Yönetmelik’in “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir…” şeklinde, “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde ise; “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

….

yönlerinden sırasıyla incelenir.” şeklinde hükümlere yer verilmiştir.

Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar ise anılan Yönetmelik’in 17’nci maddesinde düzenlenmiş olup buna göre, 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği ve Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verileceği düzenlenmiştir.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümleri gereğince ihale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına varıldığı/varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, idarenin şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi istekli tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikâyet başvurularına idarece verilen cevapların başvuru süresini yeniden başlatmayacağı, söz konusu sürelere uyulmaması ve bu sürelerin geçirilmesi halinde başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Buna göre; inceleme konusu ihalede başvuru sahibi tarafından ihale sürecindeki hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına ihale dokümanının temin edildiği tarih olan 25.01.2017 tarihinde varıldığı ve 27.01.2017 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece söz konusu başvuruya ilişkin olarak 01.02.2017 tarihinde zeyilname düzenlendiği anlaşılmıştır. Ancak idarece düzenlenen söz konusu zeyilname üzerine başvuru sahibinin 10 gün içerisinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken başvuru sahibinin ihalenin açık ihale usulü ile yapılamayacağı yönündeki aynı iddia ile 07.02.2017 tarihinde tekrar idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, söz konusu başvuruya idarece 16.02.2017 tarihinde cevap verildiği, söz konusu cevap üzerine 22.02.2017 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikâyet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmayacağından bu haliyle başvuru sahibi tarafından 22.02.2017 tarihinde Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusunun süresinin geçirildiği anlaşılmıştır. Bu itibarla 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin on birinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi