KİK Kararı: 2017/UY.I-3249

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/062
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 07.12.2017
Karar No : 2017/UY.I-3249
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Acerler İnşaat Taahhüt Mad. Müh. Nak. ve Sarrafiye Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ürgüp Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/467572 İhale Kayıt Numaralı “Ürgüp Belediyesi Evka Mahallesi Fatih Mahallesi ve Bahçelievler Mahallesinde Muhtelif Sokaklara BSK Asfalt Yapılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ürgüp Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 11.10.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ürgüp Belediyesi Evka Mahallesi Fatih Mahallesi ve Bahçelievler Mahallesinde Muhtelif Sokaklara BSK Asfalt Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Acerler İnşaat Taahhüt Mad. Müh. Nak. ve Sarrafiye Tic. Ltd. Şti.nin 25.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.11.2017 tarih ve 61484 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2826 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İncelemeye konu ihalede benzer iş tanımının A.V grubu Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı) şeklinde yapıldığı ancak ihale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin içeriğinde yalnızca yol üst yapısına ilişkin işlerin yer aldığı, anılan iş deneyim belgesinin konusunun benzer iş tanımına uygun olmadığı,

2. İhale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan Ticaret Sicili Gazetesi örneklerinin isteklinin ortaklık durumuna ilişkin son durumu yansıtmadığı, belgelerde şirketin tüm hissedarlarının son hisse durumunun, ortaklık yapısının, yönetimindeki kişilerin bilgilerinin, son sermaye durumunun, nevi ve isim değişikliklerinin gösterilmediği, bu sebeple isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

3. İhale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan teklif dosyasında istekliye ilişkin ortakların TC Kimlik ve vergi numaraları ile ortaklık oranlarını gösterir bilgi veya belge sunulmamış olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde “Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinin beşinci fıkrasında “İdare tarafından yükleniciye verilen ve işin imalatında fiilen kullanılan malzeme bedelinin yarısı, malzeme bedeli yüklenicinin hakedişinden kesilse bile, iş bitirme, iş denetleme ve iş yönetme belgelerinin tutarının tespitinde değerlendirilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesi” başlıklı “Altıncı Bölümü”nde yer alan “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin ikinci fıkrasında “İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.” hükmü,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin “Yapım işlerinde benzer iş grupları listesi” başlıklı “Ek-1” bölümünde “(A) ALT YAPI İŞLERİ

V. GRUP: KARAYOLU İŞLERİ (Altyapı+Üstyapı)

1. Otoyollar

2. Devlet, il ve köy yolları

3. Cadde ve sokak yapım işleri” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinin “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Ürgüp Belediyesi Evka Mahallesi Fatih Mahallesi Ve Bahçelievler Mahallesinde Muhtelif Sokaklara Bsk Asfalt Yapılması İşi

b) Yatırım proje no'su/kodu:

c) Miktarı (fiziki) ve türü: 5.500-ton BSK asfaltının üretilmesi nakli serilmesi sıkıştırılması işi, 50-ton Plentmiks Temel Malzemesi üretilmesi, nakli, serilmesi ve sıkıştırılması işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Fatih mahallesi ve Bahçeli evler Mah.

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde “İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: 11.06.2011 tarihli 27961 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği´nde yer alan yapım işlerinde benzer iş grupları listesinin ''Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı)" başlığı altında A/V grubuna giren işlerdir

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İNŞAAT MÜHENDİSİ” düzenlemesi,

İncelemeye konu ihalede, idarece benzer iş tanımının Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği´nde yer alan yapım işlerinde benzer iş grupları listesinin ''Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı)" başlığı altında A/V grubuna giren işler olarak belirlendiği, söz konusu Tebliğ’de A/V grubu işlerin altyapı ve üstyapı işlerin bir arada yapıldığı karayolu yapım işleri olduğu anlaşılmıştır.

İlgili mevzuat hükümleri gereğince, ihaleye katılan isteklilerin teklif ettikleri bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, bir başka deyişle istekliler tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin konusunun ihale konusu iş veya benzer iş tanımına uygun işlere ilişkin olması gerektiği anlaşılmıştır.

İhale konusu işin, BSK asfaltının üretilmesi nakli, serilmesi ve sıkıştırılması işi ile Plentmiks Temel Malzemesi üretilmesi, nakli, serilmesi ve sıkıştırılması işi olduğu, ihale konusu iş kapsamındaki işlerin karayolu yapımına ilişkin altyapı işlerinin bulunmadığı, belirtilen işlerin yalnızca karayolu yapımına ilişkin üstyapı işlerinden oluştuğu tespit edilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyasında, Kayseri Büyükşehir Belediyesi Kırsal Hizmetler Dairesi Başkanlığı’na yapılan “Pınarbaşı-Sarız-Akkışla İlçeleri mahalle yollarına; “Çeşitli Ebatta Mıcır Temini Nakli, Temel Malzeme Temini Nakli-Figüresi ve Temelin Serme-Sulama-Sıkıştırması İle Kızılören Şantiyesinden Bitüm Nakli İle 1.Kat ve 2.Kat Asfalt Sathi Kaplama Yapılması” İle “Temel ve Alttemel Malzeme temini nakli ile Serme-Sulama-Sıkıştırma” işi, 2015/30566” işinden alınmış yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, belgede sözleşme tarihinin 06.05.2015, işin geçici kabul tarihinin 23.10.2015 belge tutarının 3.274.204,40 TL olduğu, sunulan belgede bahse konu işte uygulanan yapı tekniği kısmında “Mıcır Temini Nakli, Temel Malzeme Temini Nakli-Figüresi 1.Kat ve 2.Kat Asfalt Sathi Kaplama Yapılması” ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Söz konusu iş bitirme belgesinin EKAP kaydının mevcut olduğu tespit edilmiştir.

İhale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin konusunun Kayseri ili Pınarbaşı, Sarız ve Akkışla ilçeleri mahalle yollarına ilişkin üstyapı işlerinden oluştuğu, anılan işler kapsamında karayollarına ilişkin altyapı işlerinin yer almadığı, bu nedenle belgeye konu işin altyapı ve üstyapı işlerin bir arada olduğu karayolu yapım işlerinin belirtildiği A/V grubu işlere benzer nitelikte olduğunun kabul edilemeyeceği ancak söz konusu iş deneyim belgesi kapsamındaki işlerin ihale konusu karayolu üstyapı işi ile benzer nitelikte olduğu, ilgili mevzuat hükümleri gereğince istekliler tarafından benzer iş tanımına uygun işler yanında, ihale konusu işe uygun işlere ait iş deneyim belgesi sunabileceği bu sebeple de ihale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin idarece geçerli kabul edilmesi işleminin yerinde olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunun yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

...

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

1. İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler,

...” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere aday veya isteklilerden istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Yaklaşık maliyetine bakılmaksızın aday veya isteklinin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler ile iş deneyim belgesinin her ihalede istenilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10.A maddesinde “10/A.1 İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişin ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

...

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38’inci maddesinin (b) bendi hükmü gereği isteklilerin tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesini, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin teklif mektubu ekinde sunmalarının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 10/A.1 maddesinde, teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişin ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranlarının (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişilerin anlaşılacağı açıklamasının yer aldığı görülmüştür.

İhale üzerinde kalan istekli tarafından teklif dosyasında sunulan Ticaret Sicil Gazetesi örnekleri incelendiğinde, 25.02.1997 tarihli ve 4236 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde İMS İletişim Montaj Elektronik Reklam Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi unvanıyla şirketin kuruluşunun tescil ve ilan edildiği, kuruluş aşamasında şirketin 4 ortağının olduğu, ortaklık oranlarının ilan içerisinde belirtilmiş olduğu, şirket ortaklarından Mehmet İloğlu’nun şirketin genel müdürlüğüne getirildiği, anılan şahsın münferiden şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığı, istekli tarafından sunulan 04.05.2016 tarihli ve 9068 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde ise Mehmet İloğlu’nun şirket ortaklarından Muzaffer İloğlu’nun hisselerini alarak şirketin tüm hisselerinin sahibi olduğu ve şirketin tek ortaklı bir limited şirket olarak ticari faaliyetlerine devam etmekte olduğu tespit edilmiştir. Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde haricen yapılan araştırma neticesinde de farklı bir hususa rastlanılmamıştır.

Yine istekli tarafından 03.03.2016 tarihli ve 06494 sayılı T.C. Kayseri 6. Noteri tarafından hazırlanmış imza sirkülerinin sunulduğu, imza sirkülerinde 10 yıl süreyle yine Mehmet İloğlu’nun şirketi temsil ve ilzama yetkili olduğunun belirtildiği, söz konusu kayıtta Mehmet İloğlu’nun TC kimlik numarasının ve şirketin vergi kimlik numarasının belirtildiği görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; ihale üzerinde kalan istekli tarafından sunulan Ticaret Sicil Gazetesi örnekleri ve ilgili Yönetim Kurul kararı doğrultusunda, şirketin tek ortağının Mehmet İloğlu olduğunun açıkça görüldüğü, Mehmet İloğlu’nun TC kimlik numarasının istekli tarafından sunulan imza sirkülerinde ve eki belgelerde belirtilmiş olduğu, yine anılan şahsın şirketi temsil ve ilzama yetkili olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin 2’inci ve 3’üncü iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak: İhalede geçerli teklif sunduğu idarece tespit edilen Nalbantoğlu İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından sunulan teklif dosyasında, birlikte şirketin toplam % 26 hissesine sahip, şirket ortaklarından Arif Levent Hisarcıklıoğlu ve Birol Nalbantoğlu’na ait TC kimlik numaraları bulunmamakla birlikte, isteklinin teklifinin geçerli teklifler arasında 3’üncü sırada yer alması nedeniyle, şirket yönetiminde görevli olmayan söz konusu ortaklar nedeniyle adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının ihaledeki sıralamasını etkilemeyeceği görüldüğünden anılan eksikliğin esasa etkili bir sonucu olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.