KİK Kararı: 2017/UY.I-3068

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/057
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 15.11.2017
Karar No : 2017/UY.I-3068 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Okyanus Akvaryum İnşaat İthalat ve İhr. Ltd. Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/471371 İhale Kayıt Numaralı “Tarsus Hayvan Parkında Bulunan Akvaryum İçerisine Ek Akvaryum Yapılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Daire Başkanlığı tarafından 11.10.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tarsus Hayvan Parkında Bulunan Akvaryum İçerisine Ek Akvaryum Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Okyanus Akvaryum İnş. İth. ve İhr. Ltd. Şti.nin 19.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.10.2017 tarih ve 58818 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2685 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, sundukları iş deneyim belgesinin Ekap’a kayıtlı olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, anılan belgenin Ekap’a kayıt işlemlerinin tamamlandığı, Danıştay 13’üncü dairesinin 2017/286 sayılı ve 2017/1542 nolu kararında ilk ihale başvurusunda Ekap’a kayıtlı olmayan iş deneyim belgesinin şikayet sürecinde Ekap’a kayıt edilerek kontrolünün sağlanması durumunda kabul edilebileceği doğrultusunda karar verildiği, bu doğrultuda tekliflerinin geçerli kabul edilmesi ve ihalenin ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren firmaları üzerinde bırakılması gerektiği,

Ayrıca yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafındın şikâyet başvurularının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrasındaki “(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” hükmüne aykırı olduğu gerekçesiyle de şikâyet başvurusunun reddedilmesinin hukuka aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.

(2) İlanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan iş deneyim belgelerinin asıllarının 1/7/2016 tarihine kadar belgeyi düzenleyen idareye teslim edilmesi ve EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur. Bu durumda; EKAP üzerinden düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlenen belgenin tarih ve sayısının da belirtildiği ve eski belgenin yerine verildiğine dair bir şerh düşülür ve eski belge dosyasında muhafaza edilir.

(3) Birinci ve ikinci fıkralar uyarınca EKAP üzerinden kayıt edilme zorunluluğu getirilen iş deneyim belgeleri EKAP üzerinden kayıt edilmedikleri müddetçe ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamaz.

(4) İlanı veya duyurusu 1/9/2014 tarihinden sonra yapılan ihalelerde, aday veya istekliler tarafından sunulan ve üzerinde EKAP belge numarası bulunan iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanması zorunludur.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “…(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı 30.8’inci maddesinde “30.8.1 İhale Uygulama Yönetmeliklerinin Ek-1 maddeleri uyarınca 31/8/2014 tarihinden sonra iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi gerekmektedir. Ayrıca, ilanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere (İKN’si 2010/500.000 ve daha sonraki ihaleler) ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan mevcut iş deneyim belgelerinin, EKAP’a kayıt edilerek yeniden düzenlenmeleri zorunluluğu getirilmiştir. Bu kapsamda, EKAP üzerinden düzenlenmesi veya kayıt edilerek yeniden düzenlenmesi gerektiği halde bu gereklere uygun olmayan iş deneyim belgeleri, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmedikleri sürece ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacaktır. Bu nedenle; EKAP üzerinden düzenlenmiş iş deneyim belgesi almaları veya iş deneyim belgesini EKAP üzerinden kayıt altına aldırarak yeniden düzenletmeleri gerektiği halde, bu zorunlulukları yerine getirmeyen belge sahiplerinin, belgeyi düzenleyen idareye başvuruda bulunarak, mevcut iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmesi talebinde bulunması gerekmektedir.

30.8.2 İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi ve belge sahiplerine verilmesinde, İhale Uygulama Yönetmelikleri ile bu Tebliğin iş deneyim belgelerinin düzenlenmesi ve verilmesine ilişkin hükümlerine uyulması gerekmektedir. EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenlenmesi ve sorgulanmasına ilişkin “İdare İş Deneyim Belgesi Düzenleme, Kayıt ve Sorgulama Kullanım Rehberi”ne EKAP üzerinden erişilebilir.

30.8.3 İdarece EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesine, EKAP tarafından otomatik olarak bir “belge numarası” verilmektedir. EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesi çıktısı alınarak belgeyi onaylamaya yetkili kişi tarafından isim ve unvanı belirtilmek suretiyle imzalanıp mühürlendikten sonra ilgiliye verilecektir.

30.8.4 Daha önce EKAP üzerinden düzenlenmeyen mevcut iş deneyim belgesinin, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenebilmesi için, iş deneyim belgesi sahibinin ilgili idareye başvuruda bulunması ve iş deneyim belgesinin aslını idareye teslim etmesi gerekmektedir. Bu durumda; ilgili idarece iş deneyim belgesi süresi içinde EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek 30.8.3 üncü maddede belirtilen şekilde onaylanıp ilgiliye verilecek, ilgili tarafından idareye teslim edilen iş deneyim belgesi ise dosyasında muhafaza edilecektir.

30.8.5 İhalelerde aday veya isteklilerce sunulan ve üzerinde EKAP belge numarası bulunan iş deneyim belgelerinin sorgulanması, ihale komisyonu tarafından EKAP’ın “İş deneyim belgesi sorgulama” uygulaması vasıtasıyla, belge üzerinde yer alan “belge numarası” esas alınarak yapılacaktır.

30.8.6 İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanmasında iş deneyim belgesinin, EKAP kaydı ile uyumlu olup olmadığı kontrol edilecektir. Yapılan sorgulamada, bir uyumsuzluk olduğunun belirlenmesi durumunda, sunulan belgenin geçerliğine ilişkin olarak ihale komisyonu tarafından gerekli inceleme ve değerlendirme yapılmalıdır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “Tarsus Hayvan Parkında Bulunan Akvaryum İçerisine Ek Akvaryum Yapılması İşi” olarak, işin miktarı ve türü “Akvaryum yapımı-projeye göre” şeklinde belirtilmiştir.

Aynı Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden 31.08.2014 tarihinden sonra iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi gerektiği, ilanı veya duyurusu 31.08.2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelerde (İKN’si 2010/500.000 ve daha sonraki ihaleler) zorunlu olduğu EKAP’a kayıt edilmeden 01.09.2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan mevcut iş deneyim belgelerinin EKAP’a kayıt edilerek yeniden düzenlenmelerinin zorunlu olduğu, bu kapsamda, EKAP üzerinden düzenlenmesi veya kayıt edilerek yeniden düzenlenmesi gerektiği halde bu gereklere uygun olmayan iş deneyim belgeleri EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmedikleri sürece, ilanı veya duyurusu 01.07.2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacağı, idarece EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesine EKAP tarafından otomatik olarak bir “belge numarası” verileceği ve aday veya isteklilerce sunulan ve üzerinde EKAP belge numarası bulunan iş deneyim belgelerinin sorgulanmasının ihale komisyonu tarafından EKAP’ın “İş deneyim belgesi sorgulama” uygulaması vasıtasıyla, belge üzerinde yer alan “belge numarası” esas alınarak yapılacağı anlaşılmaktadır.

İhale komisyonunun 13.10.2017 tarihli kararı incelendiğinde, ihalede 3 adet ihale dokümanı satın alındığı ve 3 istekli tarafından teklif verildiği, başvuru sahibi Okyanus Akvaryum İnş. İth. ve İhr. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Ekap’a kayıtlı olmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer 2 isteklinin ise geçerli teklif olarak belirlenmesi sonucunda ihalenin ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren Promarin Teknolojik Ür. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Hakan Ural’ın ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından teklifi kapsamında sunulan 998.500,00 TL tutarlı iş bitirme belgesinin Eskişehir Büyükşehir Belediyesi tarafından ihalesi yapılan 2013/120331 İKN’li “Hayvan Barınakları için Tesisat Yapım İşi” işine ilişkin olduğu, belge sayısının 28469604-755.07.03-1033 olduğu, tarihinin ise 24.03.2014 olduğu, yüklenicinin Okyanus Akvaryum İnş. İth. ve İhr. Ltd. Şti. olduğu görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde her ne kadar başvuru sahibi tarafından yapılan şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda söz konusu iş deneyim belgesinin EKAP’ta kayıtlı olduğunu tevsik eden 2013/120331-778597-1-1 sayılı ve 16.10.2017 tarihli EKAP üzerinden düzenlenmiş belgenin sunulduğu görülmüşse de, ihale tarihi itibariyle verilen teklif kapsamında sunulan iş deneyim belgesi üzerinde belgenin EKAP kaydının bulunup bulunmadığına ilişkin yapılacak sorgulamada kullanılacak olan belge numarasının yer almadığı, anılan düzenlemeler uyarınca, iş deneyim belgelerinin EKAP kaydının söz konusu belgeleri düzenleyen idarelerce yapılacak olmasına karşın EKAP kaydı olmayan belgelerin ilanı veya duyurusu 01.07.2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacak olması yönüyle, belgelerin EKAP’a kaydettirilmesi hususunda nihai sorumluluğun isteklilere ait olduğu ve teklif dosyası kapsamında iş deneyiminin tevsiki amacıyla sunulan belgenin ihale tarihi itibariyle değerlendirileceği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede başvuru sahibi tarafından teklifi kapsamında sunulan iş deneyim belgesinin ihale tarihi itibarıyla EKAP kaydının bulunması gerektiği, anılan istekli tarafından iş deneyim belgesinin ihale tarihinden sonra 16.10.2017 tarihinde Ekap’a kaydettirdiği, iş deneyim belgesinin kabul edilmesinin bir şartı olan EKAP’a kayıt zorunluluğuna ilişkin olan hususun teklifin esasını değiştirir nitelikte olduğu bu itibarla başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin EKAP’a kayıtlı olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca idare tarafından şikâyete cevap yazısında başvuru sahibinin şikâyet dilekçesi ekinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin olmadığı gerekçesiyle de şikâyet dilekçesinin şekil yönünden mevzuata uygun olmadığının belirtildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde “İlana veya ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” hükmünün bulunduğu, anılan istekli tarafından tekliflerin değerlendirilmesine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulduğundan ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin konulmasının gerekmediği, idarenin şikâyete verilen cevapta anılan isteklinin şikâyet dilekçesinin şekil yönünden uygun olmadığına ilişkin gerekçesinin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.