KİK Kararı: 2017/UY.I-2228 (16 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/040
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 16.08.2017
Karar No : 2017/UY.I-2228 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER

BAŞVURU SAHİBİ:

Çeliksan İnşaat Ticaret Ltd. Şti.,

Halkalı Merkez Mah. 1. Posta Sok. No: 12 Cadde 24 Rezidance A. Blok 9. Kat Daire: 105 Küçükçekmece / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bağcılar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,

Güneşli Mah. Kirazlı Cad. No: 1 34212 Bağcılar / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/245572 İhale Kayıt Numaralı “Bağcılar Geneli Yağmursuyu Kanalı Yapım ve Tamiratı İşi 2017” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bağcılar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 08.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bağcılar Geneli Yağmursuyu Kanalı Yapım ve Tamiratı İşi 2017” ihalesine ilişkin olarak Çeliksan İnşaat Ticaret Ltd. Şti.nin 12.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.07.2017 tarih ve 41072 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1824 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kamu ihale mevzuatına göre isteklilerin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanlarının; ruhsat, demirbaş veya amortisman kayıt defterinde kayıtlı olduğunu noter tespit tutanağı, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilebileceğinin belirtildiği, ancak başvuruya konu ihalede, ihale üzerinde bırakılan Özgen İnşaat Asfalt Nakliye Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mert İnşaat Temizlik Hiz. Oto. ve Mad. Yağ. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından kendi malı olarak istenilen makine ve teçhizatın belgelendirilmesinin “Demirbaş listesi ve bu listede ihale şartı olarak istenilen araçların bulunduğu ve bu belge genel tebliğe uygun olarak Serbest Muhasebeci Mali Müşavire onaylandığı tespiti yapıldığı bildirilmiştir.” açıklamasıyla sunulduğu, bu hususta yürürlükteki mevzuatın açık olmasına rağmen ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığı tarafından yapılan açıklamanın mevzuata aykırı olduğu, anılan İş Ortaklığınca sunulan listenin yasal dayanağı olmadığı ve yasal dayanağı olmayan listenin meslek mensubu tarafından onaylandığı, bu sebeple başvuruya konu ihalede ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığının kendi malı olarak sunduğu belge mevzuata uygun olmadığından teklifinin bu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılması ve ihalenin firmaları üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Bağcılar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından “Bağcılar Geneli Yağmursuyu Kanalı Yapım ve Tamiratı İşi 2017”nin 08.06.2017 tarihinde gerçekleştirildiği, bahse konu ihalede 2 isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonu tarafından sınır değerin 1.147.640,35 TL olarak hesaplandığı, isteklilere ait tekliflerin sınır değerin üstünde olduğu, 03.07.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Özgen İnşaat Asfalt Nakliye Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mert İnşaat Temizlik Hiz. Oto. ve Mad. Yağ. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak Çeliksan İnşaat Ticaret Ltd. Şti.nin belirlendiği görülmüştür. Alınan komisyon kararı 03.07.2017 tarihinde ihale yetkilisi tarafından onaylanmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin

a) Adı: Bağcılar Geneli Yağmursuyu Kanalı Yapım ve Tamiratı İşi 2017

b) Yatırım proje no'su/kodu:

c) Miktarı (fiziki) ve türü: 5.300 mt Yağmursuyu Kanalı Yapımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer: Bağcılar Geneli

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.

Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36’ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır.

…

(3) Adayın veya isteklinin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğu noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

…

(5) İş ortaklığında, tesis, makine, teçhizat ve ekipman ortakların biri veya birkaçı tarafından sağlanır. Konsorsiyumda, tesis, makine, teçhizat ve ekipman ilişkin belgeler her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.

9.2. Yapım işi ihalelerinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen; tesis, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.5. 1 Adet Mini Asfalt Kazıcı (Freze) ve yükleyici (Belgeleri Teklif Dosyasında Sunulacak) makina Yüklenici Malı (Kamu İhale Genel Tebliği Madde 9.1- Kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday ve istekliler de kendi malı olan tesisi, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı: ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir.)” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede; idare tarafından İdari Şartname’de 1 Adet Mini Asfalt Kazıcı (Freze) ve 1 Adet Yükleyicinin, isteklinin kendi malı olmasının istenildiği ve idarenin kendi malı olma şartını anılan Tebliğ’in “İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir.” maddesine atıf yaparak hazırladığı görülmüştür. Söz konusu maddede isteklinin kendi malı olması istenen makinelerin İdari Şartname’de belirtildiği şekilde makinelere ait ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) onaylı rapor tevsik edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

İhale üzerine bırakılan Özgen İnşaat Asfalt Nakliye Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mert İnşaat Temizlik Hiz. Oto. ve Mad. Yağ. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının bahse konu ihalede idare tarafından istenilen kendi malı 1 Adet Mini Asfalt Kazıcı (Freze) ve yükleyici için özel ortak Mert İnşaat Temizlik Hiz. Oto. ve Mad. Yağ. San. Tic. Ltd. Şti.ye ait 01.06.2017-07.06.2017 tarihli mizanı sundukları ve anılan mizanın SMMM Ayhan Çalcı tarafından onaylandığı tespit edilmiştir. Söz konusu mizanda istenen makinelerin 253 “Tesis, Makine ve Cihazlar Hesabı”na kaydedildiği, adı geçen maddenin Gelir İdaresi Başkanlığı – Hesap Planı Açıklamaları’nda yer alan anlamının “Üretimde kullanılan her türlü makine, tesis ve cihazlar ile bunların eklentileri ve bu amaçla kullanılan taşıma gereçlerinin (Konveyör, Forklift vb) izlendiği hesaptır. Bu hesap kullanım amaçlarına ve makine çeşitlerine göre bölümlenebilir.” şeklinde belirtildiği, bu nedenle söz konusu maddenin anlamından makinelerin isteklinin kendi malı olma şartını karşıladığının tam olarak açıklanamadığı, ayrıca anılan Tebliğ maddesinde makinelerin kendi malı olma şartının sayma usulüyle ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olması ile sınırlandırıldığı, ancak anılan İş Ortaklığının özel ortağı tarafından sunulan geçici mizanın sayılan belgelerden biri olmadığı, bu nedenle anılan mevzuat hükümleri ve açıklamalarına uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu haliyle, ihale üzerine bırakılan İş Ortaklığı tarafından sunulan geçici mizanının, mevzuatın ilgili maddelerinde sayma yöntemiyle belirtilen kendi malı olma ile ilgili şartını gösteren kayıt yöntemlerinden olmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Özgen İnşaat Asfalt Nakliye Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mert İnşaat Temizlik Hiz. Oto. ve Mad. Yağ. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi