KİK Kararı: 2017/UM.IV-2450 (13 Eylül 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/045
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 13.09.2017
Karar No : 2017/UM.IV-2450

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

SESAN Tıbbı Cihazlar Teknik Servis Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

847 Sokak No: 17/A Konak/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muğla İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Karamehmet Mah. Abdi İpekçi Cad. No: 70 48000 Menteşe/MUĞLA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/112222 İhale Kayıt Numaralı “17 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muğla İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 24.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “17 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 05.09.2017 tarih ve 49442 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2241 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Teklif ettikleri tıbbi cihazın Yerli Malı Belgesi’ne sahip olmasına karşın kesinleşen ihale kararından bu avantajın uygulanmadığını gördüklerini ve şikâyet başvurusunda bulundukları; idarenin Türkiye Kamu Hastaneler Kurumu Mali Hizmetler Kurum Başkanlığı ve Ankara Ticaret Odası’ndan bilgi alarak değerlendirme yapılacağı konusunda bilgi verdiği ve başvurunun uygun bulunmadığının 21.08.2017 tarihinde EKAP’dan yapılan tebligat ile bildirildiği,

2. Ankara Ticaret Odası’nın teklif ettikleri tıbbi cihaz sistemine ilişkin Yerli Malı Belgesi düzenlemesine karşın idaredeki personelin yorum yaparak sistemin tamamının üreticisi olunmadığı gerekçesiyle belgeyi geçersiz saymalarının mevzuata aykırı olduğu; ilgili mevzuat çerçevesinde yerli katkı oranına yönelik hesaplamaların yapıldığı iddialarına yer verilmiştir.

İdarenin şikâyet başvurusunun reddine ilişkin kararı 21.08.2017 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibine tebliğ edilmiş olup kamu ihale mevzuatı hükümleri gereği tebliğ tarihini izleyen on gün içinde 31.08.2017 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 05.09.2017 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Anılan maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin dördüncü fıkrasında “Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında “ Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin ikinci fıkrasında “Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 4’üncü maddesinin altıncı fıkrasında “İdari izin günleri resmi tatil günü olarak sayılmadığından, idari izin günleri iş günü olarak dikkate alınır.” hükmüne yer verilmiştir.

İdarenin 21.08.2017 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen kararı ile şikâyet başvurusu reddedilmiş olup on gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir.

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde Kurban Bayramı’nın Arife günü saat 13.00’da başlayan ve 4,5 gün süren dinî bayram olduğu hüküm altına alınmıştır.

Kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanlar, kamu hizmetlerinin aksatılmaması ve zorunlu hizmetlerin yürütülmesi için asgari seviyede personel bulundurulması kaydıyla 28 ve 29 Ağustos 2017 tarihlerinde tam gün; 31 Ağustos 2017 tarihinde yarım gün idari izinli sayılmaları uygun görülmüştür. Bu itibarla idari izin verilen günlerde mesainin devam ettiği saatlerde resmî işlem ve başvuruların yapılmasına engel bir durum olmadığı anlaşılmaktadır. İdari izin süreye tabi işlemlerde sürenin işlemesini durdurmamakta olup Anayasa Mahkemesi, Yargıtay ve Danıştay’ın konuyla ilgili kararları bulunmaktadır.

Danıştay Sekizinci Dairesinin 26.02.20008 tarihli ve E:2007/1550, K:2008/1381 sayılı kararında “…Başbakanlık Personel Prensipler Genel Müdürlüğü tarafından verilen idari izin, idarenin tüm personeli niçin geçerli olmayıp, zorunlu kamu hizmetlerinin yürütülmesi için asgari seviyede kamu personelinin bulundurulması koşuluyla kamu kesimi çalışanlarına sözü edilen çalışma günlerinde idari izin verilebilmektedir. Dolayısıyla idari izinlerin resmi tatil olarak kabul edilmesine olanak bulunmadığı gibi 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Yasası ile belirlenen dava açma süresini dahi durduramayacağı yerleşik içtihatlar gereğidir.” şeklinde ifade edilmiş kararıyla idari izinlerin resmî tatil olmadığı, bu nedenle süreye tabi işlemlerde sürenin işlemesini durdurmayacağı belirtilmiştir.

İncelenen itirazen şikâyet başvurusunun on günlük son başvuru günü 31.08.2017 tarihi olmasına karşın başvurunun 05.09.2017 tarihinde yapılması sebebiyle başvurunun süresinde yapılmadığı belirlenmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi