KİK Kararı: 2017/UM.IV-1628

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/029
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 14.06.2017
Karar No : 2017/UM.IV-1628

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Teta Mühendislik Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

VEKİLİ:

Av. Duygu ÖĞRETEN,

Ümit Mah. 2483. Cad. Kalemköy Sitesi C Blok No: 2 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Isparta İl Özel İdaresi İşletme ve İştirakler Müdürlüğü,

Eğirdir Yolu Üzeri ISPARTA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/238047 İhale Kayıt Numaralı “Isparta İl Özel İdaresi 160 T/H Kapasiteli Asfalt Plenti Satın Alınması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Isparta İl Özel İdaresi İşletme ve İştirakler Müdürlüğü tarafından 22.05.2017 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Isparta İl Özel İdaresi 160 T/H Kapasiteli Asfalt Plenti Satın Alınması İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 08.06.2017 tarih ve 32945 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1453 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle,

1. İhale dokümanında çelişkiler bulunduğu ve sadece tek bir firmaya avantaj sağlayacak şekilde düzenleme yapıldığı; ihalenin açık ihale usulü yapılması gerekirken pazarlık usulüyle gerçekleştirilmesinin mevzuata uygun olmadığı ve alımın 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca yapılmasını gerektiren durumlar bulunmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 7.1’inci maddesindeki ön ayrıştırıcı sistemin ihaleye katılımı engellediği,

3. Teknik Şartname’nin 1.2.5.6’ncı maddesinde miksere yönelik düzenlemenin yeni teknoloji ile üretim yapan firmaların ihaleye katılımı engellediği,

4. Teknik Şartname’nin 1.2.2.1’inci maddesinde “Kurutucu” başlığı altında yapılan düzenlemenin ihaleye katılımı sınırladığı,

5)Teknik Şartname’nin 1.2.4.3’üncü maddesinde filler servis silosuna yönelik düzenlemenin ihaleye katılımı sınırladığı ve rekabeti engellediği,

6. Teknik Şartname’de teslim süresine yönelik düzenlemenin alımın niteliğine uygun olmadığı ve “Prova montajı” başlığı altında yapılan düzenlemenin çelişkili olduğu,

7. İdari Şartname’nin 7.5.5.2’nci maddesinde iş deneyimini kapasite raporu sunarak belgelendirmeye yönelik düzenleme yapıldığı ancak istenen kapasite miktarının katılımı engellediği iddialarına yer verilmiştir.

İtirazen şikâyet başvurusuna konusu ihale, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında pazarlık usulüyle gerçekleştirilmiş olup ihale tarihi 22.05.2017’dir. İhale saati ise 14:00’dır.

4734 sayılı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’nci maddesinde “İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır.” hükmü yer almaktadır. Başvuru sahibince pazarlık usulüyle yapılacak ihaleye katılım için talepte bulunduğu ifade edilmektedir. Başvuru ekindeki belgeler incelendiğinde idarenin 15.05.2017 tarihli ve 40065825-934.01.99-E.6344 sayılı yazısı ile başvuru sahibini ihale dokümanı almaya ve teklif vermeye davet ettiği; bu davetin aynı tarihte başvuru sahibine fakslandığı anlaşılmaktadır.

İdarenin şikâyet başvurusuna yönelik inceleme raporunda, şikâyet başvurusunun ihale saatinden sonra saat 14:37’de kargo yolu ile idareye teslim edildiği ifade edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.

(2) Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 4’üncü maddesinin yedinci fıkrasında “Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir.” açıklamasına,

Anılan Tebliğ’in 4’üncü maddesinde onüçüncü fıkrasında “Başvurular idareye yapılacak şikayetlerde ihaleyi yapan idareye elden veya posta yoluyla yapılır. İhaleyi yapan idare dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılan başvurular, bu merciler tarafından ihaleyi yapan idareye gönderilmesi halinde dikkate alınır. Bu durumda şikayet dilekçesinin ihaleyi yapan idare kayıtlarına girdiği tarih başvuru tarihi olarak kabul edilir. Posta yoluyla yapılan başvurularda postada geçen süreler dikkate alınmaz. Kanunun 54 üncü maddesinde şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolu olarak öngörüldüğünden, bir hak kaybına uğranılmaması bakımından dava açılmadan önce şikayet ve itirazen şikayet aşamalarının tamamlanması başvuru sahipleri için önem arz etmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin ikinci fıkrasında “İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği” hüküm altına alınmış olup gerek Kanun gerekse de ikincil mevzuatta pazarlık usulüne yönelik farklı düzenleme yer almamaktadır.

Başvuru sahibi tarafından ihale usulü ve ihale dokümanındaki düzenlemelere yönelik şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin ikinci fıkrasında ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Şikâyet başvurusuna konu ihalenin tarihi 22.05.2017 Pazartesi günü olup 19 Mayıs 2017 tarihinin ulusal bayram olması da dikkate alındığında şikâyet başvurusunun en geç 15.05.2017 Pazartesi günü mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Buna karşın şikâyet başvurusu idare kayıtlarına 22.05.2017 Pazartesi günü saat 14:37’de alınmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi