KİK Kararı: 2017/UM.III-2434 (7 Eylül 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/044
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 07.09.2017
Karar No : 2017/UM.III-2434

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Temaş Gıd. San. ve Tic. A.Ş.,

Akçaburgaz Mahallesi 3069 Sokak No: 21 Esenyurt/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Emniyet Müdürlüğü Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü,

Orta Mahallesi Tümen Sokak No: 4 34030 Bayrampaşa/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/259752 İhale Kayıt Numaralı “2000 Kalorilik Kumanya” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Emniyet Müdürlüğü Bayrampaşa İlçe Emniyet Müdürlüğü Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü tarafından 04.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2000 Kalorilik Kumanya” ihalesine ilişkin olarak Temaş Gıd. San. ve Tic. A.Ş.nin 20.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.08.2017 tarih ve 43663 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1923 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan isteklinin, iş deneyimini tevsiki için sunduğu belgelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesine uygun olmadığı,

2. İhalede ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci isteklilerin tekliflerinin ekinde,

-Ortaklarının, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulmadığı,

-Ortakları ve ortaklık oranları, yönetimdeki görevleri ile vekil ve temsilcilerinin bilgilerinin EKAP üzerinden güncellenmediği,

- Teklif mektuplarında aritmetik hata olduğu, teklif bedelli tutarının rakam ve yazıyla uyuşmadığı,

- Geçici teminat mektuplarında firma unvanlarının eksik ve yanlış yazıldığı, idarenin adının eksik yazıldığı,

3. İhaleye katılan Elma Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif dosyasında 2 adet teklif mektubu çıktığı ve bir tanesinin boş olduğu, anılan istekli hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesi uyarınca işlem yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler. Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi” başlıklı 46’ncı maddesinde “1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz… ” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 2000 Kalorilik Kumanya Alımı

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

1.000.000 Adet 2000 Kalorilik Kumanya Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Yiyecekler, Yüklenici firmanın mutfaklarında en az 1 (bir) Gıda Mühendisinin nezaretinde hazırlanarak idarenin En az 6 saat önce belirlediği sayıda en geç Sabah Saat 06:30 'a kadar Çevik Kuvvet Şube Müdürlüğü'nün Bayrampaşa ve Üsküdar Yiyecek Dağıtım Merkezinde bulunan Muayene ve Kabul Komisyonuna teslim edilecektir. İdare tarafından tebliğ edilecek program dahilinde kumanyalar, 12 ay olarak teslim edilecektir” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %40 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması gerekir. Ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması zorunludur. Pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmı diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabilir. Pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortaklar iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda değildir.

İş deneyimini gösteren belge olarak teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması durumunda, isteklinin iş deneyimini gösteren belge tutarının asgari iş deneyim tutarına eşit olduğu kabul edilir. İş ortaklığında pilot ortağın teknolojik ürün deneyim belgesi sunması durumunda, iş deneyimini gösteren belge tutarının asgari iş deneyim tutarının hissesi oranına eşit olduğu kabul edilir ve pilot ortağın asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlaması ve diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması koşulu aranmaz. Asgari iş deneyim tutarının kalan kısmının diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

7.6.1. İsteklinin yurt içinde, kamu veya özel sektörde yapmış/üretmiş olduğu hazır yemek, kumanya veya benzer yemek işleri kabul edilecektir.…” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatında özel sektöre gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin, iş deneyimini gösteren belgeler olduğu hüküm altına alınmıştır.

Başvuru sahibinin, ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyimine ilişkin iddialarını Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne dayandırdığı, ancak başvuruya konu ihalenin mal alımı olduğu ve dolayısıyla Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği düzenlemeleri çerçevesinde değerlendirme yapılacağı izahtan varestedir.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsiken, özel sektöre karşı gerçekleştirilen bir işe ait sözleşme ve bu sözleşmeye ilişkin düzenlenen fatura asıllarının sunulduğu, sunulan sözleşme ve bu sözleşmeye ilişkin olarak düzenlenen faturaların kamu ihale mevzuatı açısından iş deneyimini tevsiken yeterli olduğu anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kavet Yem. Tem. Org. San. Tic. Ltd. Şti. ve Deha Gıd. İnş.San. ve Tic. A.Ş. tarafından teklifleri kapsamında sunulan belgelerin incelenmesi neticesinde;

Ortaklarının, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, teklif mektuplarında aritmetik hata olmadığı, teklif bedeli tutarının rakam ve yazıyla birbiriyle uyumlu şekilde yazıldığı, geçici teminat mektuplarında firma unvanlarının tam ve doğru yazıldığı, idarenin adının tam yazıldığı görülmüştür.

Ortakları ve ortaklık oranları, yönetimdeki görevleri ile vekil ve temsilcilerinin bilgilerinin EKAP üzerinden güncellenmediği iddiasına ilişkin olarak; 04.03.2017 tarihli ve 29997 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yayımı tarihini izleyen beşinci gün yürürlüğe giren Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 2’nci maddesiyle değiştirilen Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 7’nci maddesinde “… (5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcileri; tüzel kişilerin kendileri, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç), yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcileri için aşağıda yer alan bilgileri güncelleyip son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce EKAP’a kaydetmeleri zorunludur. Bu kişilerin,

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı.

(6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur.” hükmü, aynı Yönetmelik’in 3’üncü maddesiyle eklenen geçici 6’ncı maddesinde ise “(1) Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte EKAP’a kayıtlı olan gerçek veya tüzel kişilerin, 7 nci maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgileri eksiksiz, doğru ve güncel olarak en geç 15/3/2017 tarihine kadar ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce EKAP’a kaydetmeleri zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 31.3’üncü maddesinde ise “Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 7 nci maddesinde istenen bilgilerin EKAP üzerinde eksiksiz, doğru ve güncel tutulması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından anılan maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda anılan mevzuat hükümleri uyarınca, gerçek veya tüzel kişilerin, bahsi geçen Yönetmelik’in 7’nci maddesinde istenen bilgileri güncelleyip son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalanmadan önce EKAP’a kaydetmeleri zorunludur. Bununla birlikte, İdari Şartname kapsamında tüzel kişilerden istenen; tüzel kişiliğin ilgisine göre ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilere ilişkin bilgilerin isteklilerce teklif kapsamında sunulan belgeler üzerinden kontrol edilmesi gerekmektedir.

Başvuruya konu ihalede, Kavet Yem. Tem. Org. San. Tic. Ltd. Şti. ve Deha Gıd. İnş.San. ve Tic. A.Ş. tarafından, yukarıda belirtilen bilgileri içeren son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulmuş olduğu anlaşıldığından iddia uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde “Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.” hükmü yer almış ve hükme aykırı davranışlara ilişkin olarak Kanun’un Dördüncü Kısmında belirtilen hükümlerin uygulanacağı belirtilmiştir. Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinin birinci fıkrasında “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.” hükmü yer almaktadır.

Elma Tur. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyasında iki adet birim fiyat teklif mektubu sunulduğu, teklif mektuplarının bir tanesinin imzasız, kaşesiz, tarihsiz ve İKN ve İhale Adı dışındaki kısımlarının boş olduğu, diğer teklif mektubunun ise imzalı, kaşeli, tüm bilgilerin yer aldığı ancak teklif bedeli kısmının boş olduğu görülmüştür. İhale komisyonunca teklif bedeli olmayan birim fiyat teklifi mektubu dolayısıyla adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, imzasız, kaşesiz ve İKN ve İhale Adı dışındaki kısımları boş olan teklif mektubunun alternatif teklif veya idareyi aldatıcı yasak fiil veya davranış olarak görülmediği anlaşılmıştır.

Şikayete konu edilen Elma Tur. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyasında iki adet birim fiyat teklif mektubu sunulması eylemine ilişkin olarak, ihale komisyonunca söz konusu teklif sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, yasaklama tesis edilmesine ilişkin işlemlerin ise idareler ve idarelerin ilgili veya bağlı oldukları bakanlıklarca verileceği hususları göz önüne alındığında başvuru sahibinin Elma Tur. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesi uyarınca işlem yapılması gerektiği iddiasının Kamu İhale Kurumu’nun görev alanında olmaması nedeniyle görev yönünden reddi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi