KİK Kararı: 2017/UM.III-2098 (2 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/038
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 02.08.2017
Karar No : 2017/UM.III-2098 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: Osman DURU, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Manas Enerji Yönetimi Sanayi ve Ticaret A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Besim Melih DAĞ,

Meşrutiyet Cad. Özsoy İşhanı 14/21 Kızılay Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eskişehir Büyükşehir Belediye Başkanlığı E.S.K.İ. Genel Müdürlüğü,

Orhangazi Mahallesi Ömür Mevkii Arıtma Tesisleri 26160 Odunpazarı/ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/114446 İhale Kayıt Numaralı “Eks Plastik Aksamı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskişehir Büyükşehir Belediye Başkanlığı E.S.K.İ. Genel Müdürlüğü tarafından 28.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Eks Plastik Aksamı” ihalesine ilişkin olarak Manas Enerji Yönetimi Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin 23.06.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.06.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.07.2017 tarih ve 38546 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1721 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, vekili bulunduğu isteklinin teklif fiyatının en avantajlı fiyat olmasına rağmen 22.11.2016 tarihli ve 668 sayılı KHK ile 4734 sayılı Kanun’da yapılan değişiklik gereğince ihale komisyonunca İl Emniyet Müdürlüğünden yapılan sorgulama neticesinde müvekkili olan şirket ve ortaklarının terör örgütleriyle iltisakı veya irtibatı olduğunun bildirilmesi üzerine anılan Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar içerisine dâhil edildiği, ancak her ne kadar bu kapsamda soruşturma açılmışsa da daha sonra anılan hususa ilişkin olarak şirket ortakları hakkında kovuşturmaya yer olmadığı yönünde karar alındığı, idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine yeniden araştırma yapılması gerekirken ihale komisyonu tarafından 22.05.2017 tarihinde alınan bilgi doğrultusunda şikâyetlerinin reddedildiği, o tarihteki hukuki duruma göre yapılan değerlendirmenin Anayasa ile teminat altına alınan masumiyet karinesini ihlal edeceğinin açık olduğu, soruşturma aşamasında şüpheli sıfatı bulunan müvekkili olan şirket ve ortakları hakkında teklif değerlendirme tarihi itibariyle kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın verilmiş olduğu, anılan kararla müvekkillerinin o tarihte ihalelere katılmaya engel bir durumunun olmadığının açık olarak belirlendiği bu nedenle başvuruları hakkında inceleme yapılarak karar verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.

…

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz…” hükmü yer almaktadır.

İhale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgelerden, başvuruya konu ihalenin Eskişehir Büyükşehir Belediye Başkanlığı E.S.K.İ Genel Müdürlüğü tarafından 28.04.2017 tarihinde birim fiyat teklif alınmak suretiyle ve açık ihale usulüyle gerçekleştirilen “Eks Plastik Aksamı Alımı” işi olduğu, söz konusu ihaleye 3 isteklinin katıldığı, ihaleye katılan isteklilerin 22.11.2016 tarihli ve KHK/677, KHK/678 sayılı Kararnameler uyarınca İl Emniyet Müdürlüğünden yapılan sorgulama neticesinde başvuru sahibi isteklinin bu kapsamda olduğu bilgisinin alınması üzerine ihale dışı bırakıldığı, 14.06.2017 tarihinde alınan ihale komisyon kararı ile ihalenin tek geçerli teklif sahibi Yücesan Teknik Hırdavat Otomotiv Petrol Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından müvekkili hakkında terörle mücadele kapsamda soruşturma açılmışsa da anılan hususa ilişkin olarak şirket ortakları hakkında kovuşturmaya yer olmadığı yönünde karar alındığı, soruşturma aşamasında şüpheli sıfatı bulunan müvekkili olan şirket ve ortakları hakkında ihale komisyon karar tarihinden önce kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın verilmiş olduğu, anılan kararla müvekkillerinin o tarihte ihalelere katılmaya engel bir durumunun olmadığı iddia edilmektedir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı, söz konusu bildirimlere ilişkin usul ve esasların Bakanlar Kurulunca belirleneceği, terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu tespit edilen isteklilerin teminatlarının gelir kaydedilmeksizin ihale dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, 677 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda, ihaleye teklif sunan isteklilerin terör örgütlerine iltisakı veya irtibatının olup olmadığı hakkında ihale tarihinde 28.04.2017 tarihli ve 3166 sayılı yazı ile Eskişehir İl Emniyet Müdürlüğünden bilgi talep edildiği,

Eskişehir İl Emniyet Müdürlüğü tarafından gönderilen 22.05.2017 tarihli ve 1039 sayılı cevabi yazıda, Manas Enerji Yönetimi Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin bazı yetkilileri/ortakları hakkında terör örgütleriyle ilgili birtakım tespitlerde bulunulduğu, ihaleye teklif veren diğer istekliler açısından ise bu kapsamda herhangi bir tespitin yapılmadığı görülmüştür.

Buna göre, 677 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ve 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri doğrultusunda ihale günü olan 28.04.2017 tarihinde idarece yapılan yazışma neticesinde, Yücesan Teknik Hırdavat Oto. Pet. Ürn. Tic. San. ve Ltd. Şti. ile Zirve Peyzaj Temizlik Turizm İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin ortaklarından herhangi birinin terör örgütü ile irtibat ve iltisaklarının tespit edilmediği, buna karşılık başvuru sahibi istekli Manas Enerji Yönetimi Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin bazı yetkilileri/ortakları hakkında terör örgütü ve müzahir kurumlarıyla irtibatları ve iltisakları olduğunun tespit edildiği ve bu hususun da ilgili yazı ile idareye bildirildiği anlaşılmaktadır.

Tüm bu bilgi ve belgeler doğrultusunda ve 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişilerin ihale dışı bırakılacağı yönündeki düzenlemeden hareketle yapılan inceleme neticesinde, idare tarafından başvuru sahibi hakkında ilgili birimlerden gerekli araştırmaların gerçekleştirildiği ve bu araştırmanın ihaleye teklif veren diğer istekliler yönünden de yapıldığı, söz konusu birimlerden alınan bilgi ve belgeler doğrultusunda, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ayrıca başvuru sahibi tarafından Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 12.06.2017 tarihli kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın şikâyet dilekçesi ekinde idareye sunulduğu ve sunulan bu belge üzerinden idarece yeni bir işlem tesis edilmediği,

Ayrıca, yapılan incelemede Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı’nın kovuşturmaya yer olmadığına dair kararında yer verilen tespitler ile Eskişehir İl Emniyet Müdürlüğünün tespitlerinin aynı hususlara ilişkin olup olmadığının anlaşılamadığı, bu noktada sorumluluğun bu tespitleri yapan idareye ait olduğu ve ihale komisyonu tarafından alınan kararın (Manas Enerji Yönetimi Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin ihale dışı bırakılması) söz konusu isteklinin Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında olduğu yönündeki idarenin tespiti ile uyumlu olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi