KİK Kararı: 2017/UM.III-121

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/003
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 11.01.2017
Karar No : 2017/UM.III-121

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Kaya Motorlu Araçlar A.Ş.,

4 Eylül Mahallesi Atatürk Bulvarı No:65 Kula/MANİSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Demirci Orman İşletme Müdürlüğü,

Secaattin Mah. Üniversite Cad. No: 7 45900 Demirci/MANİSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/425810 İhale Kayıt Numaralı “Akaryakıt Alımı(2017 Yılı İhtiyacı)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Demirci Orman İşletme Müdürlüğü tarafından 17.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Akaryakıt Alımı(2017 Yılı İhtiyacı)” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 19.12.2016 tarih ve 70431 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/3052 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale tarihi itibariyle kesinleşmiş vergi borcu bulunduğu gerekçesiyle kendileri ile sözleşmenin imzalanmadığı, ancak söz konusu borcun vergi borcu değil, 5326 sayılı Kabahatler Kanunu kapsamında düzenlenen idari para cezası niteliğinde olduğu, dolayısıyla idari para cezasından kaynaklanan bu borcun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.4.1’inci maddesinde belirtilen vergi türleri kapsamında değerlendirilmemesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan beyanından 17.11.2016 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı, 12.12.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, başvuru üzerine idarece verilen kararın 12.12.2016 tarihinde kendilerine tebliğ edildiği ve anılan istekli tarafından 19.12.2016 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca, itirazen şikâyet başvuru dilekçesi ekinde 12.12.2016 tarihinde verildiği beyan edilen Demirci Orman İşletme Müdürlüğüne hitaben yazılmış bila tarihli dilekçeye ve adı geçen idare tarafından 12.12.2016 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibine gönderilen vergi borcu bulunduğu gerekçesiyle kendileri ile sözleşme imzalanamayacağı hususunu bildirir “Kula İşletme Şefliği Akaryakıt Alımı İçin Sözleşme” konulu yazıya yer verilmiştir. Başvuru sahibinin anılan beyanları esas alınarak, başvurunun esasının incelenmesine geçilmesi üzerine, başvuruya ilişkin olarak 20.12.2016 tarihli Kurum yazısı ile idareden ihale işlem dosyası istenilmiş olup, idarece bu hususa ilişkin gönderilen dosya 23.12.2016 tarihinde Kurum kayıtlarına alınmıştır.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede, başvuru sahibinin idareye yaptığını beyan ettiği şikâyet başvuru dilekçesi ve başvuru üzerine idarece verilen kararın yer almadığı tespit edilmiştir. Bunun üzerine “Kaya Motorlu Araçlar A.Ş. tarafından bahse konu ihaleye ilişkin idarenize herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunup bulunulmadığı, bu yönde bir başvuru var ise; başvuruya ilişkin idarenizce karar alınıp alınmadığı hususlarına ilişkin bütün bilgi ve belgelerin gönderilmesi,” hususlarına ilişkin Demirci Orman İşletme Müdürlüğünden bilgi ve belgeler istenilmiştir. Anılan idarenin 04.01.2017 tarihli yazısı ile istenilen bilgi ve belgeler gönderilmiştir. Söz konusu yazı ekinde başvurusu sahibinin Demirci Orman İşletme Müdürlüğüne hitaben yazılmış bila tarihli dilekçe ile Gelir İdari Başkanlığı İnternet Vergi Dairesi tarafından oluşturulmuş belgenin yer aldığı görülmüştür.

Demirci Orman İşletme Müdürlüğünün 04.01.2017 tarihli yazısında,

“2016/425810 İhale Kayıt Numaralı “Akaryakıt Alımı(2017 Yılı İhtiyacı)” işi ile ilgili Kaya Motorlu Araçlar A.Ş.nin idaremize yaptığı şikâyet başvurusunun bulunmamaktadır. Ancak İşletme Mühendisi Hüseyin Özdemir’in kişisel mail adresi olan hüseyinozdemir@ogm.gov.tr.” adresine gönderilen, 03.01.2017 tarihinde farkına varılan başvuru dilekçesi ve vergi borcu yazısı ekte sunulmuştur.” ifadesine yer verilmiştir.

Söz konusu yazı ve ekleri bir arada incelendiğinde, başvuru sahibi Kaya Motorlu Araçlar A.Ş. tarafından 12.12.2016 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğuna dayanak teşkil eden Demirci Orman İşletme Müdürlüğüne hitaben yazılmış bila tarihli dilekçenin, bu ihale kapsamında idarenin ilgili personeline e-posta yolu ile gönderildiği anlaşılmıştır. Öte yandan, söz konusu ihaleye ilişkin idareye yönelik şikâyet başvurusunda bulunulmadığı hususlarına yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.”

…

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun metninde, şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru dilekçelerinde aranması gereken asgari unsurlar ile dilekçe ekinde sunulması zorunlu bilgi ve belgeler sayılmakta olup ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 6’ncı maddesinin yedinci fıkrasında “Aday, istekli ve istekli olabilecekler tarafından idare ile yapılacak yazışmalarda elektronik ortam ve faks kullanılamaz. Ancak, idare tarafından dokümanın posta veya kargo yoluyla satılmasının öngörülmesi halinde, doküman satın almaya ilişkin talepler faksla veya postayla bildirilebilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9’uncu maddesinin birinci fıkrasında “Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye … elden veya posta yoluyla yapılır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, şikâyet başvurularının imzalı dilekçe ile birlikte elden veya posta yoluyla yapılması gerekmektedir Bu nedenle başvuru sahipleri tarafından şikâyet başvurularının e-posta yolu ile yapılmasına imkân bulunmamaktadır.

Bu bağlamda, idarece gönderilen 04.01.2017 tarihli yazı ile eklerinin incelenmesi sonucunda; başvuru sahibi tarafından şikâyet dilekçesinin idareye e-posta yolu ile gönderildiği, söz konusu şikâyet dilekçesi ve eklerinin aslının idareye gönderilmediği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır. Bu hususlar çerçevesinde, başvuru sahibinin şikâyet dilekçesinin anılan Yönetmelik’in 8’inci maddesinde yer alan “Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” ve 9’uncu maddesinde yer alan “Şikâyet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikâyet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır.” hükümlerine aykırılık taşıdığı anlaşıldığından, söz konusu başvurunun, idareye yapılan başvurularda aranan şekil unsurlarına uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi