KİK Kararı: 2017/UM.II-999

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/017
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 05.04.2017
Karar No : 2017/UM.II-999

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Dekim Ecza ve Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş.,

VEKİLİ:

Av. Korhan BAKIR

Vali Kazımdirik Cad. No:13 Atabay İş Merkezi K:1-5 Pasaport Konak/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ege Üniversitesi Rektörlüğü Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

Ankara Cad. 35100 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/5221 İhale Kayıt Numaralı “226 Kalem Muhtelif İlaç” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ege Üniversitesi Rektörlüğü Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 15.02.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “226 Kalem Muhtelif İlaç” ihalesine ilişkin olarak Dekim Ecza Ve Kimyevi Maddeler Tic. ve San. A.Ş.(08.02.2017 Tarih Ve 2017/M.K-37 Sayılı Kurul Kararı) nın 10.03.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.03.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.03.2016 tarih ve 18235 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.03.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulu’nun 08.02.2017 tarihli ve 2017/MK-37 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/738-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihalenin 6, 62, 69, 76, 104, 108, 130, 156, 157, 194, 197, 213 nolu kısımlarında ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendikleri, söz konusu kısımlarda sehven depocu satış fiyatları üzerinde fiyat teklifi sundukları ancak Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu satış fiyatlarının beşeri tıbbi ürünlerin piyasaya arzı esnasından kullanılacak azami fiyatlar olduğu ve anılan ürünlerin 10.07.2015 tarihli ve 29412 sayılı Resmi Gazete’ de yayımlanan 2015/7752 sayılı Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Karar, 11.12.2015 ve 29559 Sayılı Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Tebliğ, Sağlık Bakanlığı Strateji Daire Başkanlığı tarafından çıkarılan Döner Sermaye Kaynaklarından Yapılacak Olan İhalelerde Uyulması Gereken Usul ve Esaslar, 05.07.2002 tarihli ve 24806 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Sağlık Bakanlığı’nın 4331 sayılı kararı gereğince bu azami fiyatlar üzerinde ihale edilemeyeceği bu itibarla ilgili kısımların iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 10.03.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 14.03.2016 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 14.03.2016 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 22.03.2016 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu itirazen şikayetin Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 30.03.2016 tarihli ve 2016/ UM.IV.-964 karar ile ehliyet yönünden reddine karar verildiği, Kamu İhale Kurulu’nun anılan kararına yönelik açılan davaya ilişkin Ankara 12. İdare Mahkemesi’nin E:2016/1760, K:2016/1550 sayılı kararı ile davanın reddine karar verildiği, söz konusu karara karşı yapılan temyiz başvurusu üzerine Danıştay 13. Dairesi’nin 27.10.2016 tarihli ve E:2016/3617, K:2016/3462 sayılı kararı ile Ankara 12. İdare Mahkemesi’nin E:2016/1760, K:2016/1550 sayılı davanın reddine yönelik kararının bozulmasına karar verildiği ve Danıştay 13. Dairesi’nin 27.10.2016 tarihli ve E:2016/3617, K:2016/3462 sayılı karar icabı üzere Kamu İhale Kurulu’nun 08.02.2017 tarihli ve 2017/MK-37 sayılı kararı ile itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenmesine geçilmesine karar verildiği tespit edilmiştir.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2. 1. İhale konusu malın;

a) Adı: 226 Kalem MUHTELİF İLAÇ

c) Miktarı ve türü: 226 Kalem MUHTELİF İLAÇ,226 Kalem MAL ALIMI” düzenlemesi yer almaktadır.

15.02.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “226 Kalem Muhtelif İlaç Alımı” ihalesinde 6 adet doküman satın alındığı, ihalenin itirazen şikâyete konu 6, 62, 69, 76, 104, 108, 130, 156, 157, 194, 197, 213 nolu kısımlarında başvuru sahibi isteklinin teklif veren tek istekli olduğu ve ihalenin üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından itirazen şikâyet başvurusunda ihale üzerinde bırakılan söz konusu kısımlarda sehven depocu azami satış fiyatlarının üzerinde teklif verildiği, 10.07.2015 tarihli ve 29412 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2015/7752 sayılı Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Karar, 11.12.2015 ve 29559 Sayılı Beşeri Tıbbi Ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Tebliğ, Sağlık Bakanlığı Strateji Daire Başkanlığı tarafından çıkarılan Döner Sermaye Kaynaklarından Yapılacak Olan İhalelerde Uyulması Gereken Usul ve Esaslar, 05.07.2002 tarihli ve 24806 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Sağlık Bakanlığı’nın 4331 sayılı kararı gereğince ilaç alımlarının depocu azami satış fiyatları üzerinde ihale edilemeyeceği iddia edilmektedir.

Söz konusu iddialar hakkında Türkiye İlaç ve TIBBİ Cihaz Kurumu’na yazılan 22.02.2017 tarihli ve 4084 sayılı yazı ile “226 Kalem Muhtelif İlaç alımı ihalesinde “ ihalenin 6, 62, 69, 76, 104, 108, 130, 156, 157, 194, 197, 213 nolu kısımlarında ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendikleri, söz konusu kısımlarda sehven depocu satış fiyatları üzerinde fiyat teklifi sundukları ancak Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu satış fiyatlarının beşeri tıbbi ürünlerin piyasaya arzı esnasından kullanılacak azami fiyatlar olduğu ve anılan ürünlerin bu azami fiyatlar üzerinde ihale edilemeyeceği bu itibarla ilgili kısımların iptal edilmesi gerektiği …” iddia edilmektedir.

15.02.2016 tarihli ihalenin şikayet konusu edilen kısımları ve bu kısımlarda alım konusu edilen ilaçlar; “6. Kısım Amiodaron Tb (Cordarone 30 Tb), 62. Kısım Furosemid Tb ( Desal 50 Tb), 69. Kısım Hidroksiklorokin Sülfat 200 mg tb (Plaquenil 200 mg 30 tb), 76. Kısım İrbesartan 150 Mg Tb (Karvea 150 Mg 28 Tb), 104. Kısım Lisinopril/HCT (20/25) Mg Tb ((Sinotretik Fort 30 Tb), 108.Kısım Losartan 50 Mg Tb (Eklips 50 Mg 28 Tb), 130.Kısım Olanzapin 5 Mg Velotb (Zyprexa 5 Mg Velotab 28 Tb), 156.Kısım Ramipril 10 Mg Çent Tb (Delix Protect 10 10 Mg 28 Tb), 157.Kısım Ramipril 2.5 Mg Tb (Delix 2.5 Mg 28 Tb), 194. Kısım Tenofovir Disoproksil Fumarat 254 Mg Tb (Viread 30 Tb ), 197.Kısım Tiaprofenik Asit 300 Mg Tb (Surgram 300 Mg 20 Tb), 213.Kısım Varfarin 5 mg tb (coumadin 30tb)” şeklinde sıralanmaktadır.

Bu çerçevede incelemenin sağlıklı sonuçlandırılabilmesi için,

1. Yukarıda sayılan ilaçların başvuru sahibinin iddia ettiği gibi Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu azami satış fiyatları üzerinde ihale edilemeyeceğine ilişkin yasal bir düzenleme olup olmadığı, şayet var ise ilgili hükümleri ile birlikte tarafımıza bildirilmesi

2. 6. Kısım Amiodaron Tb (Cordarone 30 Tb), 62. Kısım Furosemid Tb ( Desal 50 Tb), 69. Kısım Hidroksiklorokin Sülfat 200 mg tb (Plaquenil 200 mg 30 tb), 76. Kısım İrbesartan 150 Mg Tb (Karvea 150 Mg 28 Tb), 104. Kısım Lisinopril/HCT (20/25) Mg Tb ((Sinotretik Fort 30 Tb), 108.Kısım Losartan 50 Mg Tb (Eklips 50 Mg 28 Tb), 130.Kısım Olanzapin 5 Mg Velotb (Zyprexa 5 Mg Velotab 28 Tb), 156.Kısım Ramipril 10 Mg Çent Tb (Delix Protect 10 10 Mg 28 Tb), 157.Kısım Ramipril 2.5 Mg Tb (Delix 2.5 Mg 28 Tb), 194. Kısım Tenofovir Disoproksil Fumarat 254 Mg Tb (Viread 30 Tb ), 197.Kısım Tiaprofenik Asit 300 Mg Tb (Surgram 300 Mg 20 Tb), 213.Kısım Varfarin 5 mg tb (coumadin 30tb) ilaçlarına ilişkin tarafınızca belirlenen ve ihale tarihinde geçerli olan azami satış fiyatlarının tarafımıza bildirilmesi,” hususunda bilgi talep edilmiş,

Anılan Kurum tarafından gönderilen ve 24.03.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan 03.03.2017 tarihli ve 50531 sayılı cevabi yazısında “Kurumunuzca 2016/5221 ihale kayıt numaralı 226 kalem muhtelif ilaç alımı ihalesine ilişkin ilgi yazınız ve ekleri incelenmiş olup, Kurumumuzca "Beşeri Tıbbi ürünlerin Fiyatlandırılmasına Dair Karar" hükümleri doğrultusunda ilaçlara sırasıyla, KDV hariç depocuya satış fiyatı, KDV hariç depocu satış fiyatı, KDV hariç eczacı satış fiyatı ve KDV dâhil perakende satış fiyatları verilmektedir. Ancak başvuru sahibinin iddiası doğrultusunda, Sağlık Bakanlığı tarafından belirlenen depocu azami satış fiyatları üzerinden ihale edilip edilemeyeceğine ilişkin mevzuatımızda herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır.

Yazınızda bahsi geçen ürünlerin 15.02.2016 tarihinde geçerli olan KDV hariç depocuya satış fiyatları ve KDV hariç depocu satış fiyatları aşağıdaki listede verilmektedir.

İlaç adı

KDV hariç depocuya satış fiyatı (TL)

KDV hariç depocu satış fiyatı (TL)

CORDARONE BT 200 MG 30 TABLET

6,92

7,54

DESAL 40 MG 50 TABLET

3,06

3,33

PLAQUENIL 200 MG 30 FILM KAPLI TABLET

6,50

7,08

KARVEA 150 MG 28 FILM KAPLI TABLET

10,37

11,29

SINORETIK FORT 30 TABLET

8,81

9,60

EKLIPS 50 MG 28 FILM TABLET

6,92

7,54

ZYPREXA VELOTAB 5 MG 28 AGIZDA DAGILABILIR TABLET

33,66

36,45

DELIX PROTECT 10 MG 28 TABLET

6,05

6,59

VIREAD 245 MG 30 FILM KAPLI TABLET

263,01

275,87

SURGAM 300 MG 20 TABLET

6,76

7,36

COUMADIN 5 MG 28 TABLET

4,32

4,70

DELIX 2,5 MG 28 TABLET

3,62

3,94

değerlendirmesinde bulunulmuştur.

Anılan Kurum tarafından gönderilen cevabi yazı içeriğinde bulunan listede yer verilen itirazen şikâyet konusu ilaç alım kısımlarının ihale tarihinde geçerli KDV hariç depocu azami satış fiyatları ile başvuru sahibi istekli tarafından anılan kısımlara teklif edilen birim fiyatlar karşılaştırıldığında, 108. Kısım Losartan 50 Mg Tb (Eklips 50 Mg 28 Tb), 194. Kısım Tenofovir Disoproksil Fumarat 254 Mg Tb (Viread 30 Tb ) hariç olmak üzere diğer bütün kısımlarda ihale tarihinde geçerli depocu azami satış fiyatlarının üzerinde birim fiyat teklif edildiği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan, itirazen şikâyet başvurusunda bahsi geçen mevzuatların hiçbirinde ilaç alımı ihalelerinde, alım konusu ilaçların depocu azami satış fiyatı üzerinde ihale edilmesini yasaklayan bir hükme yer verilmediği, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından verilen cevapta da anılan hususun teyit edildiği, ihaleye ilişkin dokümanda da yine teklif birim fiyatlarının depocu azami satış fiyatları üzerinde olmaması gerektiği hususuna yönelik düzenleme bulunmadığı,

İhale konusu işin ilaç alımı olması nedeniyle bu mahiyette bir ihalede ihtiyacın zamanında karşılanmasının hayati bir önem arz ettiği, idare tarafından şikâyet üzerine alınan kararda “hastanede yatan hastaların tedavilerinin aksamaması gerekçesiyle” şikâyetin reddine karar verildiği, itirazen şikâyet konusu edilen alım konusu kısımlarda, idare yaklaşık maliyeti ile istekli teklif fiyatı kıyaslandığında, 62. Kısım Furosemid Tb ( Desal 50 Tb) hariç olmak üzere isteklinin teklif fiyatlarının yaklaşık maliyetten de yüksek olduğunun anlaşıldığı, nihai sorumluluk İdare’ye ait olmak üzere anılan yaklaşık maliyetin üzerindeki teklifler, kabul edilebilir nitelikte olmak ve idarenin ek ödeneğinin bulunması veya ilgili mali mevzuatı gereği ödenek aktarımının mümkün olması şartıyla kabul edilebileceği, başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyette bahsi geçen mevzuatların hiçbirinde ilaç alımı ihalelerinde, alım konusu ilaçların depocu azami satış fiyatı üzerinde ihale edilmesini yasaklayan bir hükme yer verilmediği hususları birlikte değerlendirildiğinde, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkeleri çerçevesinde başvuru konusu kısımlarda ihalenin başvuru sahibi istekli üzerinde bırakılması işlemine ilişkin nihai sorumluluk idareye ait olmak üzere mevzuata aykırılık bulunmadığı dolayısıyla başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi