KİK Kararı: 2017/UM.II-3200

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/061
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 30.11.2017
Karar No : 2017/UM.II-3200
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Enel Enerji Elekt. San. ve Tic. A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Hilmi GÜMÜŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Milli Savunma Bakanlığı İzmir Tedarik Bölge Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/405938 İhale Kayıt Numaralı “Statik Kesintisiz Güç Kaynağı, Mobil Statik Kesintisiz Güç Kaynağı, Jeneratör, Statik Frekans Konvertörü” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Milli Savunma Bakanlığı İzmir Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 26.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Statik Kesintisiz Güç Kaynağı, Mobil Statik Kesintisiz Güç Kaynağı, Jeneratör, Statik Frekans Konvertörü” ihalesine ilişkin olarak Enel Enerji Elekt. San. ve Tic. A.Ş.nin 13.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.10.2017 tarih ve 58964 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2702 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kısmi teklife açık ihalede teklif dosyaları kapsamında sunulan ticaret sicil gazetelerinin, tüzel kişiliğin ortaklarını ve söz konusu ortakların ortaklık oranlarının son durumunu göstermemesi gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak ihale tarihi itibariyle gerekli şartları sağladığını gösteren ve tekliflerin esasını değiştirecek nitelikte olmayan belgelerin tamamlanması için kendilerine süre verilmemesinin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu malın adının “Statik Kesintisiz Güç Kaynağı, Mobil Statik Kesintisiz Güç Kaynağı, Jeneratör, Statik Frekans Konvertörü”, miktarı ve türünün ise “19 Kısım Statik Kesintisiz Güç Kaynağı (Skgk), 2 Kısım Mobil Statik Kesintisiz Güç Kaynağı (Mskgk), 2 Kısım Jeneratör, 2 Kısım Statik Frekans Konvertörü (Sfk)” olduğu görülmüştür.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “…

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur… ” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ve belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılması” başlıklı 55’inci maddesinde “…(4) Başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler idarelerce tamamlatılamaz…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinde “İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Tebliğ açıklaması değerlendirildiğinde, ihaleye teklif veren tüzel kişi istekliler tarafından teklif dosyasında sunulması gereken belgeler arasında yer alan tüzel kişiliğin ortaklarına ilişkin son durumu gösterir belgelerden anlaşılması gereken hususun ihaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç) şeklinde olacağının anlaşıldığı, bu itibarla ihaleye teklif sunan tüzel kişi istekliler tarafından teklif dosyası kapsamında adı, soyadı/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası belirtilen ortaklarının, ortaklık oranların son durumu gösterir ticaret sicil gazetesi/gazetelerinin veya bu bilgileri gösteren belgelerin sunulması gerekmektedir.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir: b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri; …

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü değerlendirildiğinde, ihaleye katılacak aday ya da isteklinin tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren Ticaret Sicil Gazetesini teklifleri kapsamında sunmaları gerektiği, şayet söz konusu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgelerin teklifleri kapsamında sunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

05.10.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi istekli Enel Enerji Elekt. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin, teklif dosyası kapsamında sunulan ticaret sicil gazetelerinin ortaklarının, ortaklık oranlarının son durumunu göstermemesi ve anonim şirketlerde ortakların ve ortaklık oranlarının ticaret sicil gazetesinde yayımlatma zorunluluğu bulunmadığından anılan hususları bahsi geçen gazetede yayımlatmayan isteklinin istenilen durumları gösteren belgeleri (noter onaylı karar pay defteri veya hazirun cetveli vb.) sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde, başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyası kapsamında 07.08.2017 tarihli ve 9383 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile 27.01.2014 tarihli ve 8494 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin ilgili sayfasının sunulduğu, 27.01.2014 tarihli ve 8494 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilen hususun, şirketin sermaye artırımının görüşülmesine ilişkin olduğu, söz konusu artırım neticesinde 8.500.000 pay adedine sahip olan şirketin pay dağılımının ise Murat Yaver’in %64, Zülfidan Yaver’in %34,9, Ali Yaver ve Nurdan Yaver’in %0.5, Nuran Doğan’ın ise %0.1 olacak şekilde karara bağlandığı, 07.08.2017 tarihli ve 9383 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilen hususun, yönetim kurulu başkanı ve yönetim kurulunun iki üyesinin
Oybirliği ile şirketin adres değişikliğine ilişkin karar alındığı anlaşılmıştır.

Ancak, başvuru sahibi istekliye ilişkin olarak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin resmi internet adresi olan “www.ticaretsicil.gov.tr” adresinden yapılan incelemede, anılan istekliye ait bilgilerin yer aldığı ihale tarihinden sonra yayımlanmış 04.10.2017 tarihli ve 9422 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin olduğu, söz konusu gazeteden şirketin 21.09.2017 tarihinde olağan genel kurul toplantısı yaptığının görüldüğü, adı geçen toplantının yapıldığı tarihin ihale tarihinden önce olduğu, bahse konu gazeteden şirketin 12.000.000 TL tutarındaki sermayesinin 12.000.000.000 adet hisseye tekabül ettiği, sermaye artırımına ilişkin bahse konu Ticaret Sicili Gazetesinin, ortakların hisse oranının değiştiği sonucuna doğrudan yol açmamakla birlikte, itirazen şikâyet dilekçesinde hisse oranının değiştiğini başvuru sahibi kabul ettiğinden bilgi eksikliği olarak tamamlanamayacağı anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, anılan Yönetmelik’in 55’inci maddesinin dördüncü fıkrasında aktarılan mevzuat hükmü uyarınca, teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin, isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgelerin idarelerce tamamlatılamayacağı, ancak sunulan belgelerde teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin idarelerce tamamlatılacağı anlaşılmıştır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemeler çerçevesinde istekliler tarafından teklif dosyasında sunulması istenilen belgelerin eksik sunulması durumda idarelerce tamamlatılmayacağı, yapılacak aksi işlemlerin eksik belgenin tamamlatılması sonucunu doğuracağı, dolayısıyla başvuru konusu ihalede de idarece ihaleye teklif veren tüzel kişi istekliler tarafından teklif dosyasında sunulması istenilen tüzel kişiliğin ortaklarının, ortaklık oranlarının son durumu gösterir belgelerin tamamlattırılamayacağı değerlendirilmiştir.

Netice itibariyle, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenen adı geçen belgenin idari şartnamede düzenlenen koşullara uygun olarak sunulmasının isteklinin sorumluluğunda olduğu, anılan Yönetmelik uyarınca isteklinin bahse konu yeterlik kriterine ilişkin bilgilerin ticaret sicil gazetesi ile tevsik edilememesi halinde söz konusu bilgilerin tamamını gösteren belgeleri teklifi kapsamında sunması gerektiği, bu çerçevede başvuru sahibi tüzel kişiliğin teklifinde yer vermiş olduğu Ticaret Sicil Gazetelerinin tüzel kişiliğin ortaklarının, ortaklık oranlarının son durumunu göstermediğine ilişkin idarece yapılan tespite yönelik olarak isteklinin şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçesinde söz konusu eksikliğin belgedeki bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilmesi gerektiği yönündeki iddiasının belgenin içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte bir eksiklik ya da belgeyi düzenleyen kurum ve kuruluştan kaynaklanan bir eksiklik olarak değerlendirilerek bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılması mümkün bulunmadığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında “…Kısmi teklife açık ihalelerde… tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir” açıklaması bulunmaktadır. Başvuru sahibi tarafından başvuru bedelinin 11.123,00 TL olarak yatırıldığı görülmüştür. İhalenin şikâyete konu kısmının yaklaşık maliyet tutarı dikkate alındığında, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının iki numaralı bendi gereğince başvuru bedeli 7.415,00 TL olarak hesaplanmakta olup, fazla ödendiği anlaşılan 3.708,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.