KİK Kararı: 2017/UM.II-2265 (16 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/040
Gündem No : 76
Karar Tarihi : 16.08.2017
Karar No : 2017/UM.II-2265

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER

BAŞVURU SAHİBİ:

Analiz Bilgisayar İnternet Hizmetleri Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Eğitim Mah. Kasap İsmail Çıkmazı Sok. No: 2/1 Hasanpaşa Kadıköy/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Halk Sağlığı Müdürlüğü,

Poligon Mah. 123/11 Sokak Karabağlar/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/295323 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüz Birimlerinde Kullanılan Yazıcı ve Fotokopi Makinaları İçin Toner Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından 13.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüz Birimlerinde Kullanılan Yazıcı ve Fotokopi Makinaları İçin Toner Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Analiz Bilgisayar İnternet Hizmetleri Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 19.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.07.2017 tarih ve 42670 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1880 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Kamu İhale Kanunu’nun 12’nci maddesinde teknik şartnamelerin rekabeti engelleyecek hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak biçimde hazırlanması gerektiği, belli bir marka ve modele yönelik tanımlara yer verilemeyeceği şayet belli bir marka ve modele yönelik tanımlara yer veriliyorsa “veya dengi” ifadesinin de bu şartnamelerde bulunması gerektiği hüküm altına alındığı halde idarece hazırlanan Teknik Şartname’nin anılan Kanun maddesine aykırı olarak alım konusu tonerlerin, yazıcının üreticisi olan firmaya ait olmasına ve teklif ile birlikte yazıcı üreticisi firmadan alınan yetkili satıcılık belgesinin sunulmasına yönelik düzenlemeler içerdiği, teklifleri kapsamında Teknik Şartname düzenlemesi gereği sundukları yetkili satıcılık belgesinin idarece belirlenen markaya uygun olmadığı gerekçesiyle yok hükmünde olduğu varsayılarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:…

Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur…

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar; işin özelliğine göre, 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik Şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “…(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “…(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Müdürlüğümüz Birimlerinde Kullanılan Yazıcı ve Fotokopi Makinaları için Toner Alım işi

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü: Müdürlüğümüz Birimlerinde Kullanılan Yazıcı ve Fotokopi Makinaları için 7 Kalem Toner Alım işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Müdürlüğümüz Urla Ambar Birimi” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.5. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.5.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.6. Bu bent boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. Bu şartnamede belirtilmeyen hususlarla ilgili olarak Teknik Şartname ve Tip Sözleşme hükümleri geçerlidir.” düzenlemesi,

2017 yılı Yazıcı-Toner Şartnamesi’nde “Yazıcı tonerleri yazıcılara uygun özellikte olmalıdır.

Ürünler orijinal olacak ve orijinal kutularında olacaktır.

Kullanım esnasında yazıcılardan tonerin orijinal olmadığına dair uyarı geldiğinde yüklenici firma tarafından toner orijinaliyle değiştirilecektir.

Yazıcılara uygun olmayan hasarlı veya kırılmış tonerler yüklenici firma tarafından 7 (Yedi) gün içerisinde orijinaliyle değiştirilecektir.

Tüm ürünlerde firmanın garanti etiketi olacaktır.

Tüm ürünler kullanım ömürleri kadar garantili olacaktır.

Toner kutularının üzerinde üretim tarihi olmalı, üretim tarihi teslim yılı içerisinde olmalıdır.

Ürünler teslim tarihinden itibaren en az 2 (iki) yıllık son kullanma tarihine sahip olmalıdır.

Her tonerin üzerinde seri numarası olmalıdır.

Teslim edilen orijinal tonerlerin üstünde hologram olmalıdır.

Toner kutularının içerisinde tonerin nasıl takılacağını gösteren resimlerle anlatılan kullanma kılavuzu bulunmalıdır.

Tonerler distribütör tarafından teslim edilmelidir.

Biten tonerler imha edilmek üzere yüklenici firma tarafından ücretsiz olarak Urla Ambar Biriminden tutanak ile teslim alınmalıdır.

Teklif ile birlikte yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesi olmalıdır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Başvuru sahibi itirazen şikâyet dilekçesinde, teklif verdiği kısmi teklife açık olan ihalenin hangi kısmına şikâyet ettiği açıkça belirtilmemiş olmakla birlikte, 7 kısımdan oluşan ihalenin 3 kısmına teklif verdiği, teklif verdiği her kısım için idarece aynı gerekçeyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve itirazen şikâyet konusunun da söz konusu idari işlemin mevzuata aykırılığına yönelik olduğu birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin şikâyetinde yer alan iddiaların teklif verdiği tüm kısımlara yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Kısmı teklife açık olarak ihale edilen şikâyete konu ihaleye ilişkin 17.07.2017 tarihli ihale komisyonu kararında söz konusu ihalenin şikâyete konu 2 ve 3’üncü kısım için 2 isteklinin teklif verdiği, bu isteklilerden başvuru sahibi Analiz Bilgisayar İnternet Hizmetleri Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin Teknik Şartname’nin son maddesinde düzenlenen yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesini teklifi ile birlikte sunmadığı için değerlendirme dışı bırakıldığı ve her iki kısım için de Serel Bilgi İşlem Malzemeleri Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, şikâyete konu 4’üncü kısım için ise 3 isteklinin teklif verdiği, bu isteklilerden hepsinin Teknik Şartname’nin son maddesinde düzenlenen yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesini teklifleri ile birlikte sunmadıkları için değerlendirme dışı bırakıldıkları, ihalenin 4’üncü kısmının iptal edildiği görülmüştür.

İsteklilerin ihaleye katılabilmesi için sunması gereken belgelerin ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği ihaleye ait İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan “7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler” düzenlemesi ile ihale konusu işe ait Teknik Şartname’de teklif dosyası kapsamında sunulmasının gerekli olduğu belirtilen belgelerin, isteklilerce teklif dosyası kapsamında sunulması gerektiği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’de ise “Yazıcı tonerleri yazıcılara uygun özellikte olmalıdır. Ürünler orijinal olacak ve orijinal kutularında olacaktır… Teklif ile birlikte yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesi olmalıdır.” düzenlemeleri yer almaktadır. Söz konusu düzenlemelerden teklif edilen ürünlerin orijinal olmasının gerektiği, orijinal ürün yerine muadil ürün teklif edilemeyeceği ve isteklilerin teklifleri ile birlikte yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesini sunmaları gerektiği görülmüştür.

Aktarılan İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde ise, isteklilerin teklif dosyası kapsamında yeterlik kriteri olarak belirlenen yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesini sunmaları gerektiği tespit edilmiştir.

Bu kapsamda ihale işlem dosyasında yer alan belgeler çerçevesinde yapılan incelemede, başvuru sahibi Analiz Bilgisayar İnternet Hizmetleri Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 2, 3 ve 4’üncü kalemlere verilen teklif incelendiğinde, başvuru sahibinin HP ve Lexmark marka yazıcılarla çalışacak toner alımına teklif verdiği, teklif dosyasında ise Shanghai ORINK Co. Ltd. firması tarafından düzenlenmiş ve başvuru sahibi tarafından teklif edilen ORINK marka ürünlerin Brother, Epson, HP, Kyocere, Lexmark, Minolta, Oki, Panasonic, Samsung, Xerox ve Canon için dengi olan ve benzer tonerler ve mürekkep kartuşları olduğunu belirten “Distribütör Sözleşme Onaylı Yetkili Satıcı ve Orijinal Modeli İçin Denklik Belgesi” sunulduğu görülmüş olup, teklif edilen ürünlerin orijinal olmasının gerektiği, orijinal ürün yerine muadil ürün teklif edilemeyeceği ve isteklilerin teklifleri ile birlikte yazıcı üretici firmadan alınmış yetkili satıcı belgesini sunmaları gerektiği hususları göz önüne alındığında, sunulan belgenin yeterlik kriteri olarak belirlenen yazıcı üretici firmadan (HP ve Lexmark) alınmış yetkili satıcı belgesi kapsamında değerlendirilemeyeceği sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin “Kamu İhale Kanunu’nun 12’nci maddesinde teknik şartnamelerin rekabeti engelleyecek hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak biçimde hazırlanması gerektiği, belli bir marka ve modele yönelik tanımlara yer verilemeyeceği şayet belli bir marka ve modele yönelik tanımlara yer veriliyorsa “veya dengi” ifadesinin de bu şartnamelerde bulunması gerektiği hüküm altına alındığı halde idarece hazırlanan Teknik Şartname’nin anılan kanun maddesine aykırı olarak alım konusu tonerlerin, yazıcının üreticisi olan firmaya ait olmasına ve teklif ile birlikte yazıcı üreticisi firmadan alınan yetkili satıcılık belgesinin sunulmasına yönelik düzenlemeler içerdiği” yönündeki iddiası kapsamında yapılan incelemede;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) İhale işlemleriyle ilgili bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekliler ile istekli olabilecekler, idareye şikâyet başvurusunda bulunduktan sonra süresi içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilir. …

(2) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar hakkında başvuruda bulunabilir.

…

(4) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir… ” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin 24.06.2017 tarihinde ihale dokümanını indirdiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü maddesinde “Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini … ifade eder.” şeklinde yapılan istekli tanımı gereğince 12.07.2017 tarihinde ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazandığı, birim fiyat teklif mektubundaki dokümanın tamamının okunup kabul edildiğine ilişkin ifade uyarınca teklif mektubunu imzalayan isteklilerin ihaleye teklif vermekle ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak teklif vermeyi kabul ettiği dikkate alındığında istekli sıfatını haiz başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik bu iddiasının ehliyet yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, şikâyete konu ihalede, ihale dokümanına yönelik iddialarla ilgili olarak 04.07.2017 tarihine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik belirtilen sürenin bitiminden sonra başvuruda bulunduğu görüldüğünden, ihale dokümanına yönelik iddianın süre yönüyle de reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi