KİK Kararı: 2017/UM.II-1918 (19 Temmuz 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/036
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 19.07.2017
Karar No : 2017/UM.II-1918

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V.: II. Başkan Şinasi CANDAN

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Yıldız Led Aydınlatma Teknolojileri Toprak San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Selpa San. Sitesi Dağkaya Mah. 2038. Cad. No: 4/5-1 Kazan/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şahinbey Belediye Başkanlığı,

Kolejtepe Mahallesi Yesil Cami Caddesi No: 8 Şahinbey/GAZİANTEP

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/95819 İhale Kayıt Numaralı “Belediyemize Ait Yapımı Tasarlanan Konut ve Sosyal Tesislere Ait Led Aydınlatması Montajlı İşi” ihalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şahinbey Belediye Başkanlığı tarafından 07.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen Belediyemize Ait Yapımı Tasarlanan Konut ve Sosyal Tesislere Ait Led Aydınlatması Montajlı İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 16.06.2017 tarih ve 34635 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1538 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihalede sunuş oldukları numunelerin uygun bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonu kararında numunelerin hangi gerekçelerle uygun bulunmadığının belirtilmediği, sunmuş oldukları numunelerin Teknik Şartaneme'de belirtilen kriterlere uygun olduğu, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

“İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” ehliyeti başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında “(10) İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” Hükmü ile 15’inci maddesinin ikinci fıkrasında “İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “(2) İdareye şikâyet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan şikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu başvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, başvuru sahibine de bilgi verilir. İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde idareye ve Kuruma başvuru yolunun ne şekilde kullanılacağı hüküm altına alınmıştır. Söz konusu düzenlemede şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için üç şart öngörülmüştür. Birincisi, idarenin yapmış olduğu işlem veya eylemlerin hukuka aykırı olması, ikincisi hukuka aykırı iş veya eylemler nedeniyle hak kaybına veya zarara uğrayan veyahut uğraması muhtemel olan kişinin varlığı, üçüncüsü ise bu kişinin ihale sürecinde aday istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olmasıdır. Bu üç şartın birlikte sağlanmasıyla yapılan başvurular şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu niteliği taşıyabilmektedir. Dolayısıyla bu üç şarttan birinin varlığının olmaması yapılan başvuruyu şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu niteliğinden çıkarmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde de ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğrayan veya zarara uğraması muhtemel olan istekli, istekli olabilecek veya adayların başvuru ehliyetini haiz olacağı, başka bir ifadeyle şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusunda bulunacak kişilerin hukuken korunması gereken bir hakkının bulunması gerektiği belirtilmiştir. Buna göre şikayet başvurusunda bulunacak kişinin idarenin hukuka aykırı iş veya eylemleri nedeniyle hak kaybına veya zarara uğraması veyahut uğramasının muhtemel olması gerekmektedir. Aksi takdirde başvuru sahibinin başvuru ehliyetine sahip olduğundan bahsedilemez. Diğer taraftan şikayet başvurusunda bulunacak kişinin hukuken korunması gereken bir hakkının veya zarara uğrama ihtimalinin olmaması durumunda yapılan başvuru neticesinde ise, ihale sürecinin uzaması suretiyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesi hükmü uyarınca ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkesinin ihlaline de sebebiyet vereceği bilinmektedir.

Ayrıca anılan mevzuat hükümlerinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday ve isteklilerin, açık ihale usulü ile ihale edilen işlerde, bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce ihaleyi yapan idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerektiği, şikâyet başvurusu üzerine idarenin, gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, aksi takdirde itirazen şikâyet başvurusunun süresi içerisinde yapılmaması nedeniyle reddedileceği, bu itibarla Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için öncelikle idareye usulüne uygun bir şekilde ve yasal süresi içerisinde şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvuruların ihaleyi yapan idareye gönderileceği, ancak bu tür durumlarda şikâyet başvuru tarihinin dilekçenin idarenin kayıtlarına girdiği tarih olarak kabul edileceği, diğer taraftan şikâyet başvurusunda yer almayan iddia konularına itirazen şikâyet başvurusunda yer verilemeyeceği de anlaşılmaktadır.

26.05.2017 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde, ihaleye iki isteklinin katıldığı, başvuru sahibi Yıldız Led Aydınlatma Teknolojileri Toprak San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu numunelerin uygun bulunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin ise tek geçerli teklif sahibi olan Akyol Teknik Makine Elektirik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin üzerinde bırakıldığı, ihale komisyonu kararının başvuru sahibine 26.05.2017 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği, söz konusu komisyon kararına karşı başvuru sahibinin 02.06.2017 tarihinde “ihale üzerinde bırakılan Akyol Teknik Makine Elektirik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu numunelerin Teknik Şartname’ye uygun olmadığı ve teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği” yönündeki iddia ile idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin ise 08.06.2017 tarihli cevabî yazısında ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunmuş olduğu numunelerin şartnameye uygun olduğu belirtilerek şikayeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 08.06.2017 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 16.06.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile “ihalede sunuş oldukları numunelerin uygun bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonu kararında numunelerin hangi gerekçelerle uygun bulunmadığının belirtilmediği, sunmuş oldukları numunelerin Teknik Şartaneme'de belirtilen kriterlere uygun olduğu, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu” yönündeki iddia ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

26.05.2017 tarihli ihale komisyon kararında, başvuru sahibinin sunmuş olduğu numunelerin uygun olmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin idareye şikayet dilekçesi incelendiğinde ise, başvuru sahibinin şikayet başvurusunun kendi teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik değil, sadece ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine yönelik olduğu, dolayısıyla ihale sürecinde kendisinin geçerli bir teklif sahibi değilken, kendisinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik herhangi bir itirazı olmayıp, sadece geçerli teklif sunan diğer isteklinin teklifine yönelik bir şikayet başvurusunda bulunduğundan, şikayet başvurusu neticesinde şikayet edilen isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılsa dahi, başvuru sahibi ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif veya ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli konumunda olamayacağı, bu nedenle başvuru sahibinin korunması gereken bir hakkının veya zarara uğrama ihtimalinin bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru ehliyetine haiz olmadığı, ayrıca başvuru sahibinin şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçeleri karşılaştırıldığında, başvuru sahibi her ne kadar itirazen şikayet başvurusu dilekçesinde sunmuş oldukları numunelerin uygun olduğu ve değerlendirme dışı bırakılmalarının mevzuata aykırı olduğunu idareye şikayet dilekçesinde dile getirdiğini söylese de, idareye şikayet dilekçesinde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik herhangi bir iddianın yer almadığı, başvuru sahibi tarafından şikâyet başvurusunda yer almayan “ihalede sunuş oldukları numunelerin uygun bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonu kararında numunelerin hangi gerekçelerle uygun bulunmadığının belirtilmediği, sunmuş oldukları numunelerin Teknik Şartaneme'de belirtilen kriterlere uygun olduğu, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu” yönündeki iddiaya itirazen şikâyet başvurusunda yer verildiği görüldüğünden, söz konusu iddianın şekil yönünden reddedilmesi gerektiği,

Diğer taraftan başvuru sahibinin sunmuş olduğu numunelerin uygun bulunmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin, 26.05.2017 tarihinde tarafına tebliğ edilen 26.05.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile farkına vardığı, ancak başvuru sahibinin “ihalede sunuş oldukları numunelerin uygun bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonu kararında numunelerin hangi gerekçelerle uygun bulunmadığının belirtilmediği, sunmuş oldukları numunelerin Teknik Şartaneme'de belirtilen kriterlere uygun olduğu, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu” yönündeki iddiasını en geç 05.06.2017 tarihinde idareye şikayet başvurusunda dile getirmesi gerekirken, başvuru sahibinin söz konusu iddiasını 16.06.2017 tarihinde doğrudan kuruma itirazen şikayet başvurusunda dile getirdiği, bu nedenle anılan Yönetmelik’in 15’inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca itirazen şikâyet başvuru dilekçesinin idareye gönderilmesi gerektiği, ancak mevcut durumda dilekçenin idareye gönderilmesi halinde, şikâyet başvuru tarihi dilekçenin idare kayıtlarına alındığı tarih olarak kabul edileceğinden, idareye yasal süresi içerisinde şikâyet başvurusunda bulunulma imkânının kalmadığı, bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının ayrıca süre yönünden de reddi gerektiği anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde, Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16’ncı madde çerçevesinde inceleneceği, 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde, başvuru sahibinin başvuru ehliyetine sahip olup olmadığı, (c) bendinde, başvurusunun süresinde yapılıp yapılmadığı yönünde inceleneceği, 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlemelerine yer verilmiştir. Bu çerçevede, yukarıda aktarılan tespit ve değerlendirmeler neticesinde başvuru sahibinin başvurusunun ehliyet, şekil ve süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi