KİK Kararı: 2017/UM.I-3417

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/065
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 19.12.2017
Karar No : 2017/UM.I-3417
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Murat DAYAN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Beylikdüzü Belediye Başkanlığı Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/493783 İhale Kayıt Numaralı “Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü Bünyesinde Bulunan Aşevine 2018 Yılında Kullanılmak Üzere Gıda Malzemesi Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Beylikdüzü Belediye Başkanlığı Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 09.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü Bünyesinde Bulunan Aşevine 2018 Yılında Kullanılmak Üzere Gıda Malzemesi Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Murat Dayan’ın 21.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.12.2017 tarih ve 66545 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.12.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/3093 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye teklif verildiği, başvuruya konu ihalede İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinde, ihaleye katılan istekilerin tamamından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendi kapsamında olunmadığına dair “Taahhütname” istenildiği, 14.11.2017 tarihinde kendilerine tebliğ edilen ihale komisyonu kararında, İdari Şartname’nin 47.1’inci maddesinde belirtilen Taahhütnameyi sunmadıkları gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceğinin hüküm altına alındığı, diğer taraftan aynı Yönetmelik’te yeterlik belgelerinin İhale İlanı ile İdari Şartname’de düzenlenmesi gerektiğinin de hüküm altına alındığı, başvuruya konu ihalenin ilanında taahhütname sunulması gerektiğiyle ilgili herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, ayrıca gerçek kişilerin taahhütname sunmasına gerek olmadığına ilişkin Kurul kararının bulunduğu, idarece İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinde taahhütname istenilip, bu hususun ilan metninde belirtilmesi zorunlu olmasına rağmen belirtilmediği, ayrıca gerçek kişi adayların anılan taahhütnameyi sunup sunmayacağı yönünde belirleme yapılmadığından söz konusu taahhütname sunulup sunulmadığına bakılmaksızın idarece işlem yapılması gerektiği, idare tarafından anılan gerekçeyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuat hükümlerine uygun bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin 10.11.2017 tarihli ihale komisyonu kararı incelendiğinde 09.11.2017 tarihinde yapılan ihaleye 4 istekli tarafından teklif sunulduğu, başvuru sahibi isteklinin teklif dosyasında İdari Şartname’nin 47.1’inci maddesinde yeterlik belgesi olarak sunulması istenilen “Taahhütname” sunulmadığından, Aycenk Gıda İhtiyaç Maddeleri San. ve Tic. A.Ş.nin teklif dosyasında sunmuş olduğu birim fiyat teklif cetvelinin bazı satırlarında idarenin belirlemiş olduğu birimlerin değiştirildiği anlaşıldığından anılan iki isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Onur Perakende ve Toptan Gıda Maddeleri San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü yer almakta olup, anılan Kanun’un 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesi zorunlu tutulmuştur.

Anılan Kanun’un “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:…

g) (Ek bent: 22/11/2016-KHK-678/30 md.; Değişik bent: 23/1/2017-KHK-684/3 md.) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.

İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

(Değişik üçüncü fıkra: 30/7/2003-4964/8 md.) İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

(Ek fıkra: 22/11/2016-KHK-678/30 md.) Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz. (Ek cümleler: 06/01/2017-KHK-680/65 md.) Aynı bent kapsamındaki işlemlerin yürütülmesinde görev alan kamu görevlilerinin, yaptıkları iş ve işlemler nedeniyle hukuki, idari, mali ve cezai sorumluluğu doğmaz. Söz konusu bent hükümlerine göre yürütülen faaliyetler çerçevesinde elde edilen bilgi ve kayıtları, hukuka aykırı olarak kullanan, bir başkasına veren, yayan veya ele geçiren kişi, 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre cezalandırılır.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 12’nci maddesinde (1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar; işin özelliğine göre, 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

2. İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur....” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinde ihalelerde istenilmesi zorunlu olan belgeler hüküm altına alındıktan sonra aynı maddesinin (ı) bendinde “(ı) İhaleye katılımda yeterlik belgesi olarak taahhütname istenemez.” hükmüyle ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü Bünyesinde Bulunan Aşevine 2018 Yılında Kullanılmak Üzere Gıda Malzemesi Alımı İşi …

c) Miktarı ve türü: Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü Bünyesinde Bulunan Aşevinde Kullanılmak Üzere 69 Kalemden Oluşan Muhtelif Gıda Malzemesi Alımı İşi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır: … ç) Standart formlar: d) 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde belirtilen taahhütname…

5.3. İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’inci maddesinde “47.1. İstekliler İdari Şartnamenin EK inde yer alan 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendince ; Terör Örgütlerine İltisakı Yahut Bunlarla İrtibatı Olmadığına dair taahhütnameyi noter onaylı olarak düzenleyecek ve teklifleri ile birlikte vereceklerdir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ayrıca ihale dokümanı kapsamında verilen İdari Şartname’nin 5.1’inci maddesinde belirtilen ve 47.1’inci maddesinde yeterlik belgesi olarak istenilen “Taahhütname”nin standart formu aşağıdaki gibidir.

“T.C.

BEYLİKDÜZÜ BELEDİYE BAŞKANLIĞI

İHALE KOMİSYONU BAŞKANLIĞINA

İhale Kayıt Numarası : 2017/493783

İşin Adı : Kadın ve Aile Hizmetleri Müdürlüğü Bünyesinde Bulunan Aşevine 2018 Yılında Kullanılmak Üzere Gıda Malzemesi Alımı İşi

1. Bu taahhütnamenin imza tarihi itibariyle, 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde belirtilen “Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Milli İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler” listesi içerisinde bulunmadığımızı ve terör örgütlerine iltisakımızın yahut irtibatımızın olmadığını beyan ediyoruz. Bu durumda değişiklik olması halinde, idareye derhal bildirmeyi kabul ve taahhüt ediyoruz.

2. Tarafımızın 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde belirtilen “Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Milli İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler” listesine alınması veya terör örgütlerine iltisakımızın yahut irtibatımızın oluğunun, İdare tarafından Emniyet Müdürlüğü, Valilik Makamı OHAL Büroları, vb kurumlara yaptırılacak araştırmalar sonucu tespit edilmesi halinde, sözleşmemizin feshedileceğini, sözleşmemizin feshedilmesi nedeniyle herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağımızı gayrikabili rücü kabul, beyan ve taahhüt ediyoruz.

…./…../……..

Ad SOYAD/ Unvan

(Kaşe)

İmza2

1 Bu taahhütname noter onaylı düzenlenecektir.

2 Yetkili kişi tarafından imzalanmalıdır. İş ortaklığı halinde, taahhütname her bir ortak tarafından ayrı ayrı verilecektir.”

Başvuruya konu ihalenin ilanında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında olunmadığına dair taahhütname isteneceğine yönelik herhangi bir düzenleme olmadığı görülmüştür.

Başvuru sahibi isteklinin teklif dosyasında sunulan belgeler incelendiğinde İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde yeterlik belgesi olarak düzenlenen taahhütnamenin teklif dosyası kapsamında sunulmadığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin yukarıda yer verilen düzenlemeleri ile idare tarafından ihaleye katılan isteklilerden teklif dosyaları kapsamında; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi kapsamında terör örgütlerine iltisakı veya bunlarla irtibatı olduğu, Milli İstihbarat Teşkilatı veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler listesi içerisinde bulunmadıklarını ve terör örgütlerine iltisaklarının veya irtibatlarının olmadıklarını beyan ve taahhüt ettikleri taahhütnamenin sunulmasının istenildiği, bu belgenin noter onaylı olarak düzenleneceği, iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde her bir ortak için bu taahhüdün ayrı ayrı verileceği ve yetkili kişiler tarafından imzalanacağı, bu haliyle söz konusu taahhütname belgesinin ihaleye katılan istekliler tarafından teklif dosyalarında sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlendiği, diğer taraftan söz konusu taahhütnamenin gerçek kişi-tüzel kişi ayrımı yapılmaksızın “istekliler” ibaresi kullanılarak teklif dosyalarında sunulmasının istenildiği anlaşılmıştır.

Her ne kadar İhale İlanı’nda, İdari Şartname’nin 47’nci maddesinde yeterlik belgesi olarak düzenlenen taahhütnameye yer verilmediği, söz konusu taahhütname içeriğinden 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinin (g) bendinde belirtilen hükümlerin uygulanmasına yönelik düzenlemeler yapıldığı ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 27’nci maddesinin (ı) bendinde isteklilerden ihaleye katılım için hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceği hüküm altına alınmış olsa da ihale ilanı ve ihale dokümanına herhangi bir şikayet başvurusunda bulunulmadığı ve ihale dokümanının bu haliyle kesinleştiği, dolayısıyla yeterlik belgesi olarak belirlenen taahhütnamenin dokümanda belirlendiği şekliyle gerçek kişi-tüzel kişi ayrımı yapılmaksızın istekliler tarafından teklif dosyalarında sunulması gerektiği anlaşılmıştır.

İhaleye katılan istekliler tarafından teklif dosyalarında kesinleşen ihale dokümanında belirlenen yeterlik belgelerinin eksiksiz olarak sunmaları, aksi halde yeterlik belgelerini sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, İdari Şartname’de yeterlik belgesi olarak belirlenen taahhütnamenin başvuru sahibi istekli tarafından teklif dosyasında sunulmadığı anlaşıldığından söz konusu isteklinin teklifinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakılmasında ihale mevzuatına aykırılık görülmemiş olup başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.