KİK Kararı: 2017/UM.I-3396

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/065
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 19.12.2017
Karar No : 2017/UM.I-3396
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Unimed Tıbbi ve Analitik Cihazlar Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Uşak Üniversitesi İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/466637 İhale Kayıt Numaralı “Diş Hekimliği Fakültesi 2 Kalem Tıbbi Cihaz” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Uşak Üniversitesi İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından 01.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diş Hekimliği Fakültesi 2 Kalem Tıbbi Cihaz” ihalesine ilişkin olarak Unimed Tıbbi ve Analitik Cihazlar Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 13.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.11.2017 tarih ve 63951 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2940 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin ticaret sicil gazetelerinin sunulmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılma işleminin yerinde olmadığı, İdari Şartname’de ticaret sicil gazetesi ifadesinin sadece 7.1’inci maddesinin “b” bendinde, imza sirküleri maddesinde yer aldığı, noterlerin imza sirküleri verirken yetkilerin dayandığı ticaret sicil gazetelerini müstenidat olarak gösterdiği, yani anılan şartname maddesinde istenilenin tüzel kişilik adına imza yetkilisi olan kişileri gösterir imza sirküleri olduğu, ticaret sicil gazetelerinin bunun dayanağı olarak istenildiği, imza sirkülerlerine müstenidat olan gazetelerinde şirketin ortakları ve yönetimindekileri belirtir son duruma ilişkin bilgilerin olduğu dikkate alındığında “müstenidattır tek başına kullanılmaz” şerhinin söz konusu gazeteleri geçersiz hale getirmeyeceği, bu nedenlerle tekliflerinin tekrar değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinde “10/A.1 İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dâhil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 2 Kalem Tıbbi Cihaz

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

2 Kalem Tıbbi Cihaz

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Uşak Üniversitesi Diş Hekimliği Fakültesi Cumhuriyet Mah. Kolej Sok. No:3 Merkez/UŞAK

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “2 Kalem Tıbbi Cihaz” alımı olduğu, kısmi teklife açık olan ve iki kısımdan oluşan söz konusu ihalenin başvuruya konu ikinci kısmı olan “Yumuşak Doku Lazeri” alımına iki istekli tarafından teklif verildiği, 06.11.2017 tarihli ihale komisyonu kararıyla başvuru sahibi Unimed Tıbbi ve Analitik Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin “ticaret sicil gazetesi sunulmadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin Ayşe ÖZKAN üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden ihaleye katılımda isteklilerde aranılan yeterlilik kriterleri arasında, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicili Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicili Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicili Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulması olarak belirlendiği, istekliler tarafından teklif kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazetelerinden şirket ortaklarının ad, soyad/ticaret unvanı gibi bilgilerin yanı sıra ortakların son durumdaki ortaklık oranlarının da görülmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda başvuru sahibi Unimed Tıbbi ve Analitik Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyasında tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulduğu, sunulan sirkülerin ekinde, dayanak kısmında atıf yapılan 07.09.2009 tarih ve 7392 sayılı ile 14.08.2012 tarih ve 8133 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinin noter onaylı örnekleri ile temsil yetkisi verilen kişilerin kimlik fotokopilerinin de yer aldığı ve gazeteler üzerinde “müstenidattır tek başına kullanılamaz” ifadesinin bulunduğu, bunun dışında anılan istekli tarafından başka herhangi bir belgenin sunulmadığı tespit edilmiştir.

Söz konusu imza sirkülerinde “Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 07.09.2009 tarih, 7392 sayı yayımlanan, şirket ortaklarından Enver Atalı ve Bedriye Atalı’nın 10 yıl süre ile şirket müdürü olarak seçilmelerine şirketin 10 yıl süre ile şirket müdürü olarak seçilmiş bulunan Enver Atalı ve Bedriye Atalı’dan herhangi biri tarafından atılacak münferid imzası ile en geniş şekilde temsil ve ilzam edilmesine, … Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 14.08.2012 tarih, 8133 sayı ile 429’uncu sayfasında yayımlanan 08.08.2012 tarihinde tescil edilen 03.08.2012 tarih 13 sayılı kararın 4-5’inci maddesine göre ayrılan şirket ortağımız Bedriye Atalı’nın müdürlüğünün şirketi temsil ve ilzam yetkilerinin aynen devam etmesine, şirket ortaklarından Onur Atalı’nın şirket müdürü olarak seçilmesine ve münferid imzası ile en geniş şekilde temsil ve ilzam edilmesine” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

İmza sirkülerine dayanak teşkil eden 07.09.2009 tarih ve 7392 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden, şirket ortaklarından Enver Atalı ve Bedriye Atalı’nın münferid imzaları ile 10 yıl süreyle en geniş şekilde şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındıkları, yine bahsi geçen imza sirkülerine dayanak teşkil eden 14.08.2012 tarih ve 8133 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden, şirket ortaklarından Bedriye Atalı’nın şirketteki mevcut hisselerinin tamamını Onur Atalı’ya devrettiği ve şirket temsil ilzam ve yetkilerinin aynen devam ettiği, Onur Atalı’nın da münferid imzası ile en geniş şekilde şirketi temsil ve ilzama yetkili kılındığı, şirket ortaklarının 270.000,00 TL’lik payla Enver Atalı (%90 hisse), 30.000,00 TL’lik payla Onur Atalı (%10 hisse) olduğu anlaşılmaktadır.

Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet sitesinden yapılan incelemede, 14.08.2012 tarih ve 8133 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden sonra anılan istekliye ait yayımlanan 01.07.2015 tarih ve 8853 sayılı ile 04.01.2016 tarih ve 8981 sayılı Gazetelerin olduğu, söz konusu gazetelerde ise adres değişikliği ile sermaye artırımına ilişkin değişikliklerin yapıldığı, 04.01.2016 tarih ve 8981 sayılı gazeteden 300.000,00 TL olan şirket sermayesinin 800.000,00 TL’ye çıkarıldığı, sermaye artırımı sonucu şirket sermayesinin 30.800 payla 770.000,00 TL’sinin Enver Atalı’ya (%96,25 hisse), 1.200 payla 30.000,00 TL’sinin Onur Atalı’ya (%3,75 hisse) ait olduğu, buna göre, şirket yönetimi ile ortakların şahsında ve hakim ortağın konumunda bir değişiklik olmadığı dolayısıyla imza sirkülerinin müstenidatı olan 07.09.2009 tarih ve 7392 sayılı ile 14.08.2012 tarih ve 8133 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinin İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 7.1.b.2’nci maddesinde yer verilen düzenleme doğrultusunda, tüzel kişiliğin ortaklarını ve yönetimindeki görevlilerin son durumunu gösterir bir belge olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, müstenidatın ayrı bir belge olarak kullanılması mümkün olmamakla birlikte, noterin, imza sirkülerine dayanak kabul ettiği bir belgedeki bilgilerin doğru olduğunun ve bu belgenin aslına uygunluğunun kabul edilmesi gerektiği, ayrıca bahsi geçen gazetelerin de şirketin ortakları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilerin son durumunu gösterdiği dikkate alındığında, söz konusu belgelerin İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesi kapsamında tüzel kişiliğin ortaklarını ve yönetimindeki görevlilerin son durumunu gösterir belge olarak kabul edilmesi gerektiği değerlendirilmiş olup bu nedenle idare tarafından başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde tesis edilen işlemin mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Unimed Tıbbi ve Analitik Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.