KİK Kararı: 2017/UM.I-3368

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/064
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 13.12.2017
Karar No : 2017/UM.I-3368
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Dr. Turk Tıbbi Med. Malz. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ordu İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/453401 İhale Kayıt Numaralı “122 Kalem 18 Aylık Anestezi Sarf Malzemesi Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ordu İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 31.10.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “122 Kalem 18 Aylık Anestezi Sarf Malzemesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dr. Turk Tıbbi Med. Malz. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.nin 24.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.11.2017 tarih ve 60821 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2793 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale konusu alımın “Epidural Katater Seti” başlıklı 75’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 6, 11, 12’nci, “Epidural Kombine Set” başlıklı 76’ncı kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 1, 2, 5, 8, 14, 15’inci ile “Spinal İğne Atravmatik 26G 88 mm” başlıklı 108’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 7’nci maddelerinin piyasada mevcut tek bir markayı(Braun Perifix) işaret eder nitelikte olduğu, 75’inci kısma ait Teknik Şartname’nin 9’uncu, 76’ncı kısma ait Teknik Şartname’nin 11’inci ve 108’inci kısma ait Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin ise (US 6, 350, 260 B1) patent no’lu ve timsah ağzı dizaynı özelliği olan patentli bir ürünü işaret eder nitelikte olduğu, Teknik Şartname’de verilen ölçülerde “+/-“ kullanılmadığı, şikâyet başvurularında söz konusu maddelerde değişiklik yapılması taleplerinin idarece reddedildiği ve ihaleye katılımın engellendiği, dolayısıyla ihalenin söz konusu kısımlarının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerekir.

(9) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, yüklenici tarafından öncelikle malın prototipinin idareye sunulmasına ve bu prototipin kabulünden sonra üretiminin yapılmasına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(11) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, malın ilgili mevzuat uyarınca teknik düzenleme kapsamında bulunması ve piyasaya arz edilmesinin belirli kurallara tabi olması durumunda; idare ve yüklenicinin malın uygunluk değerlendirilmesine yönelik yükümlülükleri, teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(12) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, alınacak malın özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 122 Kalem 18 Aylık Anestezi Sarf Malzemesi Alımı

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

122 Kalem/Tıbbi Malzeme Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yerler: Ordu Devlet Hastanesi, Gölköy Devlet Hastanesi, Gürgentepe İlçe Hastanesi, S.B.-ODÜ Eğitim Araştırma Hastanesi, KORGAN Devlet Hastanesi, KUMRU Devlet Hastanesi, AKKUŞ Devlet Hastanesi, AYBASTI Devlet Hastanesi, FATSA Devlet Hastanesi, ÜNYE Devlet Hastanesi ilgili tüketim depoları…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 122 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İsteklilerin teklifleri kısım bazında değerlendirilecektir. Ekte sunulan ihtiyaç listesinde tanımlanan kısımlar dahilinde, teklif edilen her bir iş kısmının biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir.” düzenlemesi,

İhalenin “Epidural Katater Seti” başlıklı 75’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde “Epidural kateter 100 cm uzunluğunda, 0.85 x 0.45 mm (20 G) çapında ve uzunluk işaretli olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı kısmın 9’uncu maddesinde “Kateter konektörü timsah ağzı dizaynında, latekssiz, ergonomik, kolay kullanım ve güvenli koneksiyonlu olmalıdır.” düzenlemesi,

Anılan kısmın 11’inci maddesinde “0.2 um’lik epidural yassı filtre, 7 bar basınca dayanıklı ve toplam hacmi 0.45 ml olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı kısmın 12’nci maddesinde “Latekssiz LOR enjektör (8 ml) olmalıdır.” düzenlemesi,

İhalenin “Epidural Kombine Set” başlıklı 76’ncı kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde “Spinal kanül, pencil point uçlu 0.42 mm (27 G çapında), 138.5 mm uzunluğunda olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı kısmın 2’nci maddesinde “Epidural kanül içerisinden geçirilirken, metal sürtünmesine engel olmak için, 2-3 cm’lik uç kısmı dışında spinal iğnenin üzeri tamamen kaplı olmalıdır.” düzenlemesi,

Anılan kısmın 5’inci maddesinde “Epidural kanül, 1.30 mm (18 G) çapında, 88 mm uzunluğunda olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı kısmın 8’inci maddesinde “Epidural kateter, 100 cm uzunluğunda, 0.85 x 0.45 mm (20 G) çapında, uzunluk işaretli ve yandan 3 delikli olmalıdır.” düzenlemesi,

Anılan kısmın 11’inci maddesinde “Kateter konektörü, timsah ağzı dizaynında, latekssiz, ergonomik, kolay kullanım ve güvenli konneksiyonlu olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı kısmın 14’üncü maddesinde “0.2 um’lik epidural yassı filtre, 7 bar basınca dayanıklı ve toplam hacmi 0.45 ml olmalıdır.” düzenlemesi,

Anılan kısmın 15’inci maddesinde “Latekssiz LOR enjektör (8 ml) olmalıdır.” düzenlemesi,

İhalenin “Spinal İğne Atravmatik 26G 88 mm” başlıklı 108’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde “Atravmatik spinal anestezi kanülünde, özel bileylenmiş minimal kesme ve az oranda dilatasyonu sağlayan atravmatik uç olmalıdır. Haindl’a göre özel biley şekli, iki basamaklı biley; birinci basamak keskin, ikinci basamak özel teknikle yuvarlatılmış olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı kısmına 7’nci maddesinde “Spinal kanül, 0.47 mm (26 G) çapında, 88 mm uzunluğunda olup, 0.90 mm (20 G) çapında ve 35 mm uzunluğunda kılavuz kanül ile birlikte steril ambalajda olmalıdır.” düzenlemesi yer almıştır.

Yapılan incelemede, ihalede 33 adet ihale dokümanı satın alındığı, 31.10.2017 tarihinde yapılan ihalenin 75 ve 76’ncı kısımlarına 3, 108’inci kısmına ise 2 isteklinin katıldığı, söz konusu ihalede teklif değerlendirme aşamasının ise devam ettiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddialarının değerlendirilebilmesi için itirazen şikâyet dilekçesi ve eklerinde yer alan (tek markayı işaret ettiği iddia edilen ürün katalogları ve patent belgesi) ile teknik şartnameler, idarenin şikâyet başvurusuna cevabı gönderilmek suretiyle “…Başvuru sahibinin şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaları incelendiğinde,

1. İhale konusu alımın “Epidural Katater Seti” başlıklı 75’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 6, 11, 12’inci, “Epidural Kombine Set” başlıklı 76’ncı kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 1, 2, 5, 8, 14, 15’inci ile “Spinal İğne Atravmatik 26G 88 mm” başlıklı 108’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 7’nci maddelerinin başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinin ekinde yer verdiği bilgiler doğrultusunda tek bir markayı işaret edip etmediği,

2. 75’inci kısma ait Teknik Şartname’nin 9’uncu, 76’ncı kısma ait Teknik Şartname’nin 11’inci ve 108’inci kısma ait Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin ise aynı şekilde başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinin ekinde yer verdiği bilgiler doğrultusunda tek markaya ait patentli bir ürünü işaret eder nitelikte olup olmadığı,

3. Söz konusu düzenlemelerin ihalede rekabeti engelleyecek nitelikte olup olmadığı, başvuru sahibinin şikâyet dilekçesinde yer alan Teknik Şartname maddelerinin değiştirilmesi talebi yerine getirildiğinde, ihale konusu işin özellikleri göz önünde bulundurulmak suretiyle idarenin ihtiyaçlarının verimlilik, fonksiyonellik ve hizmet gerekleri bakımından yerine getirilmesinde bir sakınca oluşturup oluşturmayacağı…” şeklindeki Kurum yazısı ile akademik bir kuruluştan teknik görüş istenilmiştir.

Akademik kuruluşun cevabi yazısı 06.12.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınmış olup, söz konusu yazıda “Epidural anestezi ve analjezi, hastanın bel veya sırt bölgesinden ucu özel dizayn edilmiş bir iğne ile ve anestezi uzmanınca uygulanır. Gerektiğinde iğnenin içinden geçirilen ince bir hortumcuk epidural alan denen yere yerleştirilebilir ve bu hortumcuğun içinden ağrıları giderecek çeşitli ilaç verilebilir. Bu iğne ve hortumcuğun mümkün olduğunca ince, ancak içinden verilecek ilacın rahatça gidebileceği bir çapta olması arzulanır. Ameliyattan sonra bu hortumcuktan ilaç verilmeye devam edilebilmesi için (hastaların ağrılarını tedavi etmek amacıyla) hortumcuk vücuda tespit edilir, mikrop kapmaması için hortumcuğun ucuna, bir konektör yardımı ile mikroorganizma filtresi takılır. Takılan filtrede tabii olarak atıl bir ilaç hacmi kalır, bu hacmin de en az olması arzu edilir. Görevi tamamlandıktan sonra hortumcuk ve ekleri geri çıkarılır. Bu iğne ve hortumcuğun çapları genellikle Gauge olarak adlandırılan uluslararası bir ölçü birimi ile belirtilir. Kullanıcılar ihtiyaç duydukları çapı belirtirler, teklif sunan firmalar da teklif ettikleri ürünün istenen Gauge ölçüsünde olduğunu ispat etmek zorundadır. Burada Gauge olarak bildirilen ölçülerin şartnamede tekrar mm cinsinden yazılmasına gerek yoktur. Kullanıcılar bunu muayene safhasında hastanedeki imkânlar ile kendileri zaten ölçemez yetkili bir laboratuvara göndermeleri gerekebilir. Bu sebeple genellikle sadece Gauge cinsinden çapın yazılması ve firmanın durumu belgelendirmesi tercih edilmektedir.

Epidural kateter seti (75. Kısım): Buradaki tartışma konuları; 20 Gauge (G) çapının mm. cinsinden karşılığının ne olduğu, kateter konektörünün ayrılmazlık güvenliğinin sadece timsah ağzı yapısıyla sağlanıp sağlanamayacağı, filtrede hapsolan atıl ilaç hacminin 0.45 ml olup olmayacağı, LOR enjektörünün hacminin 8 ml olup olmayacağıdır.

Yukarıda arzedildiği üzere; kullanıcı ister 16, ister 18, ister 20 G çapta iğne ve ürün isteyebilir. Üretici bu ölçülere göre üretim yapmak ve istenen ölçüye uygun olarak ürünü teslim etmek zorundadır. Milimetre cinsinden talep yapmaya ve G’nin mm cinsinden karşılığını yazmaya gerek yoktur. Çünkü Gauge’un(G) hem mm cinsinden karşılığı, burada olduğu gibi tartışmalıdır, (halbuki yetkili merciler tarafından yaklaşık değerler kabul edilebilmektedir) hem de bir mm.nin onda birinden daha küçük olan bu farklılıkları hastanede değerlendirme imkanı yoktur.

Öte taraftan filtrede kalan atıl ilaç hacminin 1 ml.den daha az olmak kaydıyla küçük hacimlerdeki ufak tefek farklılıkları kabul edilebilmelidir. LOR enjektör kapasitesinin salt 8 ml. olmasının gerekmesi ve konektör güvenliğinin sadece timsah ağzı kilit sağlanabileceği düşünülmemektedir. Önemli olan kullanıcının yapacağı fonksiyon muayenesidir. Şartnamede ayrıntı ile uğraşmak yerine, endişe bulunan hususlarda sonucun değerlendirilmesi daha faydalı olacaktır. Bu imkân varken şartnamenin hiç esnetilmemesi doğru bulunmamaktadır.

Epidural kombine set(76. Kısım): Bu set, yukarıda bahsi geçen sete spinal anestezi iğnesi eklenerek oluşturulur. Uygulamada önce, epidural anestezi iğnesi hastanın vücuduna yönlendirilir. Sonra bu iğnenin içinden, daha ince yapıda olan spinal anestezi iğnesi gönderilerek spinal anestezi uygulanır, daha sonra epidural anestezi iğnesinin içinden spinal anestezi iğnesi geri çekilir, en sonunda epidural iğnesinin içinden epidural kateter (hortumcuk) gönderilerek epidural alana yerleştirilir. Epidural iğne çıkarılır, kateter vücuda tespit edilir, ucuna mikroorganizma filtresi bir konektör yardımı ile bağlanır. Hastanın ağrısı oldukça bu filtrenin ağzından ağrıyı kesmeye yönelik ilaçlar verilir. Böylece ameliyattan sonraki ağrı tedavisinin başarılı bir şekilde yapılmasına imkan sağlanır. Görevi biten kateter ve ekleri daha sonra vücuttan çıkarılır. Burada önemli olan husus, spinal iğnesinin ve epidural kateterin hiç bir takılma olmadan ve iğne ucu bozulmadan epidural iğnesinin içinden geçebilmesi, işlemin kolay ve güvenle yapılabilmesidir. İkinci önemli nokta da, spinal ve epidural iğnenin birbirine uyumu ve epidural iğnenin içinden geçen spinal iğnesinin doğru mesafede kilitlenerek kazayla gerekenden çok dışarı çıkıp hastanın omuriliğini zedelememesidir. Setin diğer kısımlarıyla ilgili olarak yukarıda verilen ayrıntılar burada da geçerlidir. Kullanıcı iğnelerin boyunu, obez hastalarını da düşünerek uzun ölçüde isteyebilir. Ancak iğne çapları ne olursa olsun (16, 18, 20 G de olsa), içinden geçecek spinal iğnesi ve epidural kateterin daha ince olması gerekmektedir.

Bu kısımdaki tartışmalar da yukarıdaki maddeye benzemektedir. Teknik şartnamenin 8, 11, 14, 15 numaralı maddelerine yapılan itirazlarla ilgili değerlendirmelerimiz yukarıda açıklandığı gibidir.

İğne boylarının ufak tefek farklılığı önemli değildir. Obez hastalar düşünülerek “en az ...mm” şeklinde bir iğne uzunluğunun verilmesi doğru olur. Burada her iki iğne için ayrı ayrı net bir ölçü vermektense; birbiriyle uyumlu olmak, en az istenen uzunlukta olmak ve fonksiyon değerlendirmesinde endişe edilen noktaların bulunmadığı gösterilmek kaydıyla şartnamenin esnetilmesinin faydalı olacağı mütalaa edilmektedir.

Spinal İğne Atravmatik 26 G 88 mm: Spinal anesteziden sonra özellikle gençler ve kadınlarda daha yaygın olarak görülen başağrısından korunmak için yapılan bilimsel çalışmalar bütün dünyada olanca hızıyla devam etmektedir. Hiç bir hastane, bütün hastalarını başağrısı açısından çok yüksek riskli olarak görüp bütün spinal anestezi iğnelerini çok ince ve atravmatik olanlardan seçmez. Ekonomik konuları hiç bir anestezi hekimi gözardı etmez. Ancak başağrısı riski yüksek olan gruplarda bilimsel yayınlar tek bir iğne cinsi etrafında toplanmamaktadır. Belli nitelikleri taşıyan her iğne cinsi için olumlu yayınlar vardır. Burada sadece yüksek risk altındaki gruba kullanılacak iğneler ile sınırlı kalmak kaydıyla kullanıcı anestezi hekiminin istek ve alışkanlıklarına saygı duymak hem hastane, hem de hastalar açısından da daha faydalı olmaktadır. Çünkü çok ince iğnelerin ucu başarısız denemede kolayca bozulmakta ve yenisinin açılması gerekmekte, bu da maliyeti daha çok artırmaktadır.

Teknik şartnamede tartışılan hususlara gelince; istenen iğne çapları ve “en az ...mm” olarak uzunluğu net olarak belirtilmek kaydıyla arzu edilen özellikler vurgulanmalıdır. Ancak ölçülerde, ideal iğne çapı ve güvenli uzunluğu muhafaza edecek esnemelerin yapılması faydalı olabilir. Başağrısı riski yüksek olan gruba kullanılacak spinal iğnesi ucunun özel dizaynlı olması konusunda kullanacak hekimin talebine uyulmasında yarar görülmektedir.

Her geçen gün yeni üreticilerin sahneye çıktığı bir ortamda yazınızda belirtilen “tek firmanın işaret edilip edilmediği” konusu bilinememektedir. Söz konusu kalemler, çok tanınan her ürünün başarıyla ve kolayca taklit edilebildiği malzemelerdir. Bununla birlikte başvuru sahibinin savunmasında bahsettiği TS EN 9626 sayılı standart yürürlükten kaldırılmıştır.” şeklinde tespitlere yer verilmiştir.

İlgili mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere, ihale konusu işin özellikleri göz önünde bulundurulmak suretiyle teknik şartnamelerde belirlenecek kriterlerin idarelerin asgari ihtiyaçlarını karşılayacak şekilde, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olarak rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde hazırlanması gerekmektedir.

Bunun yanı sıra, idarenin ihtiyacını karşılarken ihaleye konu malzemenin teknolojik performansını belirlemek konusunda takdir hakkı ve yetkisi bulunmaktadır.

Bu bağlamda, idarelerin gerek ihtiyacı olan malın tespiti, gerek ihale konusu alımın niteliklerini dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri, gerekse de belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında belli bir serbestiye sahip olduğu açıktır. Ancak, alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme hususundaki bu takdir yetkisi yukarıda yer verilen Kanun ve Yönetmelik maddesi ile belli ölçüde sınırlandırılmıştır.

Yukarıdaki aktarılan akademik kuruluşun teknik görüşünde Teknik Şartname’de belirtilen G’nin mm cinsinden karşılığının yazılmasına gerek olmadığı, çünkü Gauge’un(G) mm cinsinden karşılığının tartışmalı olduğu, bunun yerine yaklaşık değerlerin kabul edilmesi gerektiği, ayrıca bir mm’nin onda birinden daha küçük olan bu farklılıkların hastanede değerlendirilebilme imkânının bulunmadığı, LOR enjektör kapasitesinin salt 8 ml. olmasının gerekmediği ve konektör güvenliğinin sadece timsah ağzı kilidi tarafından sağlanabileceğinin düşünülmediği, önemli olan kullanıcının yapacağı fonksiyon muayenesi olduğunun belirtildiği görülmüş olup, teknik görüş doğrultusunda idarece Teknik Şartname’de belli uzunluklar verilmesi yerine “en az” şeklinde alt limit belirleyebilmesinin mümkün olduğu, dolayısıyla iddia konusu düzenlemelerin ihaleye katılımı kısıtladığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddialarının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan ihalenin şikâyete konu kısımlarının yaklaşık maliyeti dikkate alındığında 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca ödenmesi gereken itirazen şikâyet başvuru bedelinin 3.707,00 TL olduğu, başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden 11.123,00 TL’nin Kurum hesaplarına yatırıldığı, bu nedenle fazla ödendiği tespit edilen 7.416,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iadesinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 75, 76 ve 108’inci kısımlarının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 75, 76 ve 108’inci kısımlarının iptaline,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.