KİK Kararı: 2017/UM.I-2625 (27 Eylül 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/048
Gündem No : 64
Karar Tarihi : 27.09.2017
Karar No : 2017/UM.I-2625

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Efor Petrol Nak. Tur. Tem. İnş. Tic. Ltd. Şti.,

Oğuzlar Mah. 1395. Sk. No: 24/C Balgat/Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü,

Rüzgarlı Cad. İbrahim Müteferrika Sk. No: 9/2 06100 Ulus/Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/242107 İhale Kayıt Numaralı “Motorin ve Kalorifer Yakıtı Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından 16.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Motorin ve Kalorifer Yakıtı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Efor Petrol Nak. Tur. Tem. İnş. Tic. Ltd. Şti.nin 11.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.08.2017 tarih ve 46684 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2054 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 18.07.2017 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale kararıyla ihalenin kendi üzerlerinde bırakıldığının, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin bulunmadığının bildirildiği; sonrasında ise 11.08.2017 tarihinde tebliğ edilen ikinci kesinleşen ihale kararıyla ihalenin Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığının bildirildiği; kesinleşen ihale kararının incelenmesi, özellikle de İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesinin dikkate alınması gerektiği,

2. Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin birim fiyat teklif mektubunda, standart formun 2’nci maddesindeki son cümlenin bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İncelenen ihalede, 18.07.2017 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararıyla Ankara’da şube olarak gösterilen adresin Ankara Ticaret Odasında kaydı olmadığı gerekçesiyle Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifi değerlendirme dışı bırakılmış, bunun üzerine adı geçen istekli tarafından 24.07.2017 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunularak “Bu ihale için İstanbul şubelerine ek olarak Ankara’da ofis açtıkları; Oda Muamelat Yönetmeliği’nin “Resen kayıt” başlıklı 7’nci maddesi çerçevesinde şube açmaları durumunda gerekli inceleme ve tespitlerin Ankara Ticaret Odası tarafından gerçekleştirilerek oda kaydının resen yapıldığı; 4734 sayılı Kanun’da yapılan değişiklikle ihaleye katılımda oda kayıt belgesi sunulması şartı kaldırıldığından bu belgenin sözleşme aşamasında sunulması gerekliliğinin bulunduğu, bu kapsamda sözleşme aşaması öncesinde bu belgenin sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının hatalı olduğu” şeklinde özetlenebilecek hususlar ifade edilmiş, şikâyet üzerine 09.08.2017 tarihinde onaylanan ikinci ihale komisyonu kararı alınmış ve ihale teklifi değerlendirmeye alınan Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmıştır.

İhale İlanı’nın “İhaleye katılma şartları ve istenilen belgeler” başlıklı 4.1’inci maddesinde “4.1.1.3. İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeler:

İsteklilerin piyasada faaliyet göstereceklerine dair Akaryakıt Dağıtıcı Şirketler için Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan alınmış dağıtım lisansı belgesinin akaryakıt bayiler için bayilik lisansı belgesinin aslını veya noter onaylı sureti sunulacaktır.

Ayrıca isteklilerin Ankara İli sınırları içerisinde en az 1 (bir) adet Ofis/Merkez/Şube ile hizmet vermek zorundadır.” düzenlemesine,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

ı) İsteklilerin piyasada faaliyet göstereceklerine dair Akaryakıt Dağıtıcı Şirketler için Enerji Piyasası Düzenleme Kurumundan alınmış dağıtım lisansı belgesinin akaryakıt bayiler için bayilik lisansı belgesinin aslını veya noter onaylı sureti sunulacaktır.

Ayrıca isteklilerin Ankara İli sınırları içerisinde en az 1 (bir) adet Ofis/Merkez/Şube ile hizmet vermek zorundadır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, ihale üzerinde bırakılan istekli Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından; “Sarayaltı Mah. Gazi Bulv. Uşak-Ankara Karayolu 3. km UŞAK” adresinde kurulu akaryakıt istasyonunda yapılacak bayilik faaliyetine ilişkin EPDK Bayilik Lisansı’nın, “Anafartalar Mah. Rüzgarlı Cad. No:18/24 Altındağ/ANKARA” adresinde şubelerinin bulunduğu beyanını içeren ihale komisyonu başkanlığına hitaben yazılmış 15.06.2017 tarihli yazının, 01.06.2017 tarihi itibarıyla “Anafartalar Mah. Rüzgarlı Cad. No:18/24 Altındağ/ANKARA” adresine irtibat bürolarının açılacağına, bu büroda işçi çalıştırılmayacağına, bahse konu büroya ilişkin kira stopaj vergilerinin merkez adreslerinin bulunduğu Kozyatağı Vergi Dairesine ödeneceğine ilişkin söz konusu Vergi Dairesine hitaben yazılmış 29.05.2017 tarihli yazının, “Anafartalar Mah. Rüzgarlı Cad. No:18/24 Altındağ/ANKARA” adresine irtibat bürosu açılmasına ilişkin noter onaylı genel kurul kararının, yine “Anafartalar Mah. Rüzgarlı Cad. No:18/24 Altındağ/ANKARA” adresine ilişkin başlangıç tarihi 01.06.2017 olan kiralama sözleşmesi ile depozito bedeli ve bir aylık kira bedelinin ödendiğine dair dekont çıktısının sunulduğu tespit edilmiştir.

Ayrıca idarece Ankara Ticaret Odasına Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin oda kaydının olup olmadığının ve Ankara ilinde şubesinin bulunup bulunmadığının sorulduğu, adı geçen Oda tarafından söz konusu şirketin kaydının bulunmadığı cevabının verildiği anlaşılmıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Mal Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendine ait 9 numaralı dipnotta “(1) İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince özel bir izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeleri alınması zorunlu ise bu belgeler belirtilecektir.

(2) İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince özel bir izin, ruhsat veya faaliyet belgesi alınması zorunlu değil ise “Bu bent boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Dolayısıyla başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde, “malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu özel bir izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeleri” kapsamında isteklilerce EPDK dağıtım/bayilik lisansı sunulması istenilmiştir.

Öte yandan, sunulacak bayilik lisansları bakımından lisansa konu akaryakıt istasyonunun bulunacağı adrese yönelik bir belirleme yapılmamakla birlikte, düzenlemenin devamında isteklilerin Ankara ili sınırları içerisinde en az bir adet ofis/merkez/şube ile hizmet vermek zorunda olduğu hususu ifade edilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Ticaret Unvanı ve İşletme Adı” başlıklı üçüncü kısmındaki “Tescil” başlıklı 40’ıncı maddesi uyarınca her tacirin ticari işletmesini ve şubelerini ilgili yerin ticaret siciline tescil ettirmesi, 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu’nun “Odalara kayıt zorunluluğu” başlıklı 9’uncu maddesi uyarınca ise ticaret siciline kayıtlı tacirler ve bunların şubelerinin ilgili odaya kaydolması gerekmektedir.

Öte yandan, 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu’nun “Odalara kayıt zorunluluğu” başlıklı 9’uncu maddesinin ikinci fıkrasında “Bir merkeze bağlı olduğu halde, ister merkezin bulunduğu odanın, ister başka odanın çalışma alanı içinde olan müstakil sermayesi ve müstakil muhasebesi bulunan ve/veya muhasebesi merkezde tutulduğu ve müstakil sermayesi bulunmadığı halde kendi başına sınaî faaliyet ve ticarî muamele yapan yerler ve satış mağazaları bu Kanunun uygulanması bakımından şube sayılır.” hükmüne yer verilmiş, dolayısıyla merkeze bağlı olmakla birlikte müstakil sermayesi ve müstakil muhasebesi bulunmayan yerler ve satış mağazaları kendi başına sınaî faaliyet ve ticarî muamele yapması halinde şube sayılmıştır.

Bu kapsamda, şirket merkezine bağlı olmakla beraber müstakil sermayesi ve müstakil muhasebesi bulunmayan ve kendi başına sınaî faaliyet ve ticarî muamele yapmayan yerlerin şube olmadığı, bu itibarla da bu yerlerin ilgili ticaret siciline tescil ettirilmesinin ve ilgili odaya kaydedilmesinin zorunlu olmadığı görülmektedir.

Yukarıda yer verilen hususlar göz önüne alındığında; ihale ilanı ve ihale dokümanındaki düzenlemelerde isteklinin Ankara ili sınırları içerisinde mutlaka merkez veya şube ile hizmet vermek zorunda olduğunun belirtilmediği, “ofis” ile de hizmet verebileceğinin ifade edildiği; dolayısıyla idarenin kendi bulunduğu şehirde iletişimi ve koordinasyonu sağlamak amacıyla istediği kanaati uyandıran bu şartın, müstakil sermayesi ve müstakil muhasebesi bulunmayan ve kendi başına sınaî faaliyet/ticarî muamele yapmayan bir “irtibat ofisi/bürosu” kurulması yoluyla da karşılanabileceği; bununla birlikte “şube” olmayan bu türden bir ofisin/büronun ilgili ticaret siciline tescil ettirilmesinin ve ilgili odaya kaydedilmesinin de zorunlu olmadığı; bu nedenlerle Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu belgelerle bahse konu şartı sağladığını gösterdiği anlaşılmaktadır.

Kaldı ki; isteklinin merkezinin veya şubesinin Ankara ili sınırları içerisinde olup olmadığının İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi gereğince sunulan Ticaret Sicili Gazeteleri üzerinden öğrenilmesi mümkün olmakla birlikte, ticaret siciline tescil ettirilme zorunluluğu bulunmayan irtibat ofisine/bürosuna ait adresin bu Gazeteler üzerinden öğrenilemeyeceği; isteklinin uyuşmazlığa konu şartı bir irtibat ofisi/bürosu yoluyla karşılaması durumuna ilişkin olarak ise ihale dokümanında herhangi bir belge sunulmasının istenilmediği; bu kapsamda anılan şarta ilişkin belge sunulmasına gerek olmadığından, belgenin sunulup sunulmadığı ve/veya belge içeriğinin yeterlik kriterinin karşılandığını gösterip göstermediği hususlarında bir değerlendirme yapılmasının ve bu değerlendirme sonucunda herhangi bir isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının da imkân dâhilinde bulunmadığı belirtilmelidir.

Yukarıda aktarılan değerlendirmeler çerçevesinde, teklifi değerlendirmeye alınarak ihalenin Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmasının yerinde olduğu sonucuna varılmış ve başvuru sahibinin birinci iddiası uygun bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu…” düzenlemesi yer almakta, aynı Şartname’nin ekinde “Standart Form-KİK015.3/M: Birim Fiyat Teklif Mektubu” bulunmaktadır.

Anılan standart form birim fiyat teklif mektubundaki 2’nci maddenin ikinci cümlesi “(Ek cümle: 25/01/2017-29959 R.G./8. md.) Ayrıca ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetimizi mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürdüğümüzü ve ihalenin üzerimizde kalması halinde sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak İdarenize sunacağımızı taahhüt ediyoruz.” şeklindedir.

İhale üzerinde bırakılan istekli Uşak Özdemir Pet. Teks. İnş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin birim fiyat teklif mektubu incelendiğinde, aktarılan cümlenin mektupta bulunduğu ve mektubun standart forma uygun olduğu tespit edilmiş, bu itibarla başvuru sahibinin ikinci iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi