KİK Kararı: 2017/UM.I-2331 (22 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/041
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 22.08.2017
Karar No : 2017/UM.I-2331

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Metropal Kurumsal Hizmetler Anonim Şirketi,

Altunizade Mah. Haluk Türksoy Arkası Sok. Beya Plaza No: 2/1 Kat: 3 Üsküdar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş.,

Bilkent Plaza A1 Blok Kat: 1 06800 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/180944 İhale Kayıt Numaralı “2017 Yılı Personel Ayni Giyim Yardımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. tarafından 15.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017 Yılı Personel Ayni Giyim Yardımı” ihalesine ilişkin olarak Metropal Kurumsal Hizmetler Anonim Şirketinin 11.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.07.2017 tarih ve 41621 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1846 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuru sahibinin İdari Şartname'nin 7.5.6'ncı maddesi kapsamında sunulan belgenin şartları karşılamadığı gerekçesi ile teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin FETÖ/PDY bağlantı olduğuna dair soruşturmanın devam ettiği, ilgili kurumlar nezdinde soruşturma yapılmadan mevzuat hükümlerine aykırı karar alınıp ihale kesinleştirildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2.1’inci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 2017 Yılı Personel Ayni Giyim Yardımı Alımı

b) Varsa kodu: -

c) Miktarı ve türü:

2.871 Adet Bay/Bayan Takım Elbise

5.742 Adet Bay/Bayan Gömlek

5.742 Adet Bay/Bayan Fular-Kravat

2.871 Çift Bay/Bayan Ayakkabı

İdare personeline verilecek olan KDV dahil; 1.035,75 TL/adet kalite değerinde 1 adet Bay – Bayan Takım Elbise, 109,285 TL/adet kalite değerinde 2 adet Bay – Bayan Gömlek, 109,285 TL/adet kalite değerinde 2 adet Bay – Bayan Fular/Kravat ve 514,08 TL/adet kalite değerinde 1 çift Bay – Bayan Ayakkabı giyim malzemelerinin yukarıda belirtilen KDV dahil kalite bedellerinin yüklendiği elektronik kart/kupon veya benzeri araçlar marifeti ile isteklinin teklifi ile birlikte sunacağı “İsteklilerce Sunulacak Mağaza Listesi” tablosunda yer alan mağazalarından veya anlaşmalı üye işyerlerinden, satılan bütün markalarda, nakit indirimli ve/veya peşin fiyatlarında, tüm kampanya ve indirimlerde geçerli olmak üzere her bir personel tarafından, ayni olarak teslim alınması işidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yerler: Giyim malzemeleri, detayları isteklilerce teklif ekinde sunulacak olan ?İsteklilerce Sunulacak Mağaza Listesi? tablosunda da yer alan; Adana, Ankara, Batman, Bursa, Diyarbakır, Erzurum, Eskişehir, Gaziantep, Hatay, İstanbul, İzmir, Kahramanmaraş, Kayseri, Konya, Mardin, Samsun, Sivas ve Tekirdağ illerinde bulunan mağazalarından veya anlaşmalı üye işyerlerinden, İdare personeline verilecek olan elektronik kart/kupon veya benzeri araçlar marifeti ile her bir personel tarafından ayni olarak teslim alınacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.6’ncı maddesinde “7.5.6. İsteklinin, ihale dokümanları içerisinde yer alan “İsteklilerce Sunulacak Mağaza Listesi” tablosunda belirtilen il ve ilçelerde ve tablodaki açıklamalar çerçevesinde ürünlerin satın alınabileceği en az iki farklı Tescilli Marka Mağaza Zinciri’ne sahip olması veya bu statüdeki mağazalarla Üye İşyeri Anlaşmasının bulunması zorunludur. İş ortaklıklarında, bu şart ortaklardan biri veya birkaçı ile birlikte sağlanabilir.

İstekliler, Türk Patent Enstitüsü’nce verilen Tescilli Marka Mağaza olduklarına dair “Marka Tescil Belgesi” ni teklifleri ile birlikte sunacaktır. Bu statüdeki Mağazalarla Üye İşyeri Anlaşması yapılmışsa da “Marka Tescil Belgeleri” yanında "Üye İşyeri Anlaşması" yapıldığına dair belgeler de teklif ile birlikte sunulacaktır.

Sunulan Tescilli Marka Mağazalarının, Tescilli Marka Mağazası olup olmadığı Türk Patent Enstitüsünün internet sayfasından kontrol edilecektir. İş ortaklıklarında, bu şart ortaklardan biri veya birkaçı ile birlikte sağlanabilecektir.

İstekliler, ihale dokümanlarında yer alan “İsteklilerce Sunulacak Mağaza Listesi” tablosunu dipnot açıklamalarına göre dolduracak ve teklifleri ile birlikte sunacaklardır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek Belgeler” başlıklı 27’nci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

i) İdareler tarafından, alımın niteliği ve bu Yönetmelikteki düzenlemeler esas alınarak, istenilmesi idarenin takdirinde bulunan ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterlik belgelerine yönelik düzenleme yapılabilir…” hükmü yer almaktadır.

Yukarda aktarılan hüküm gereği idarenin takdirinde bulunan ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterlik belgelerine yönelik düzenleme yapılabileceği, idare tarafından ihale dokümanında Marka Tescil Belgeleri” yanında "Üye İşyeri Anlaşması” sunulmasının yeterlilik kriteri olarak belirlendiği anlaşılmaktadır.

Söz konusu ihalede, Metropal Kurumsal Hiz. A.Ş. ve Set Kurumsal Hiz. A.Ş.nin tekliflerinin İdari Şartname’nin 7.5.6’ıncı maddesine aykırılık teşkil ettiği gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin 1.Kısmının Kırann Kurumsal Tek. Tic. A.Ş.nin ve 2. Kısmının ise Multinet Kurumsal Hiz. A.Ş.nin üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin, teklifinin iş yeri anlaşması adı altında sunulan “Giftpay Üye Sözleşmesi” şeklinde, imza, kaşe ve bilgileri yer almakla birlikte irade beyanı, konu ve ihale konusu hususlar olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan inleme neticesinde; başvuru sahibinin sunmuş olduğu Giftpay Üye Sözleşmelerinin form niteliğinde olduğu, üye sözleşmesi yapılan firma bilgileri, kaşe ve imza yer aldığı görülmekle birlikte, her üye sözleşmenin arkasına “Kurumunuzun 2017/180944 ihale kayıt numaralı 2017 yılı personel ayni giyim alımı ihalesi ile ilgili…” sözleme konusunun ihale adı belirtilerek üye sözleşmesi imzalayan firma tarafından imza ve kaşe edildiği, söz konusu belgede başvuru sahibinin imza ve kaşesi olmasa da Giftpay üye sözleşmesinde karşılıklı imzaladığı ve tarihlerinin güncel olduğu, söz konusu ihale kapsamında sözleşme yaptıklarının açıkça belirlendiği anlaşılmış olup ihale komisyonu tarafından değerlendirilme dışı bırakılma gerekçesi olan üye sözleşmelerinin irade beyanlarının uygun olmadığı yönündeki kararının uygun olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendinde “(Ek bent: 22/11/2016-KHK-678/30 md.; Değişik bent: 23/1/2017-KHK-684/3 md.) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.…

(Ek fıkra: 22/11/2016-KHK-678/30 md.) Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm uygulanmaz…” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye katılamayacağı belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8) numaralı alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı ülkelerin isteklileri doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılamazlar.

9.2. Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

9.3. Haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmaması kaydıyla, kamu davası açılanlara ilişkin olarak Kanunun 59 uncu maddesinde yer verilen özel düzenleme veya özel kanunlarda yer verilen düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılamayacak durumda olduğu halde ihalelere katılan istekliler sadece ihale dışı bırakılır. Bu durumda olanlar hakkında ayrıca 4734 sayılı Kanunun 11 inci ve 58 inci maddelerinde yer alan idari yaptırımlar uygulanmaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişilerin doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacakları, aksi durumda söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacağı, ancak teminatlarının gelir kaydedilmeyeceği anlaşılmaktadır.

Bakanlar Kurulunca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesi birinci fıkrasının (g) bendine ilişkin usul ve esaslar henüz belirlenmemiş olup, mevcut duruma göre anılan bendin uygulamasına ilişkin sorumluluk ihale konusu işin sahibi olan idareye ait bulunmaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Metropal Kurumsal Hiz. A.Ş.nin teklifini değerlendirmeye alınarak bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi