KİK Kararı: 2017/UM.I-2193 (9 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/039
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 09.08.2017
Karar No : 2017/UM.I-2193 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: Osman DURU, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Sır Boya Kimya San. ve Tic. A.Ş.,

Tuzla Kimya Sanayicileri O.S.B. Melek Aras Blv. Organik Cad. No: 35 Tuzla/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antalya Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Dairesi Başkanlığı,

Yüksekalan Mah. Adnan Menderes Bulv. No: 20 07310 Muratpaşa/ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/217605 İhale Kayıt Numaralı “2017 Yılı Soğuk Yol Çizgi Boyası, Termoplastik Yol Çizgi Boyası ve Cam Küreciği Temini” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya Büyükşehir Belediye Başkanlığı Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından 01.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017 Yılı Soğuk Yol Çizgi Boyası, Termoplastik Yol Çizgi Boyası ve Cam Küreciği Temini” ihalesine ilişkin olarak Sır Boya Kimya San. ve Tic. A.Ş.nin 22.05.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.05.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.05.2017 tarih ve 30912 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1342 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Malzemelere Ait Teknik Özellikler” başlıklı 6’ncı maddesinin Akrilik Soğuk Yol Çizgi Boyası başlıklı alt maddesinde “1. Boya Metil Metakrilat esaslı saf akrilik reçineden imal edilecektir. FTIR spektrofotometresi ile test edildiğinde pikleri 1568, 1624 ve 1672 cm-1 dalga boylarında olmalıdır.” düzenlemesine yer verildiği, idare tarafından söz konusu düzenlemenin TS EN 1871 Standardı ve TS 12802 Standardına dayanılarak yapıldığının belirtildiği, ancak Şartname’de istenilen pik değerlerinin ilgili standartlarda yer almadığı, istenilen metil metakrilat esaslı reçinenin FTIR Spektrumları incelendiğinde reçinenin bileşen yüzdelerine göre farklı pik değerlerini gösteren on binlerce metil metakrilat esaslı reçine sonucunu bulmanın mümkün olduğu, anılan düzenlemedeki amacın reçinenin metil metakrilat esaslı akrilik reçine olduğunu tespit etmek yerine bir firmaya ait spesifik ve dar veriler kullanarak reçinenin üretilmesi veya tedarik edilmesini zorlaştırmak ve anılan reçineye sahip firmanın önünü açmak olduğu, dolayısıyla Teknik Şartname’deki dalga boylarını karşılamayan reçinenin metil metakrilat esaslı reçine olmadığı anlamına gelmeyeceği,

2. Teknik Şartname’nin “Malzemelere Ait Teknik Özellikler” başlıklı 6’ncı maddesinin Termoplastik Sprey Blok Yol Çizgi Boyası başlıklı alt maddesinde “5. Termoplastik boya aşağıda belirtilen teknik özellikleri sağlayacaktır: a- TS EN 1871’de belirtilen ısı kararlılığı deneyinden önce; - Malzemenin yumuşama noktası sınıfı, TS EN 1871 Ek F’ye göre deneye tabi tutulduğunda SP3 (≥ 95) olacaktır. Malzemenin soğuk çarpma sınıfı, TS EN 1871 Ek H’ye göre deneye tabi tutulduğunda CI 0 olacaktır. TS EN 1871’de belirtilen ısı kararlılığı deneyinden sonra; Malzeme TS EN 1871 Ek J’ye göre deneye tabi tutulduğunda, batma süresi sınıfı IN 0 olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, idare tarafından söz konusu düzenlemenin ihaleye tüm termoplastik boya üreticilerinin katılması ve adil rekabet ortamının sağlanması amacıyla yapıldığının belirtildiği, firmalarının da termoplastik boya üreticisi olduğu ve belgelerinin kapsadığı üstün değerlerin (IN 5, CI
   1 ) seçilmeyerek minimum değerlerin seçildiği, yine belgelerinin kapsamadığı SP3 değeri seçilerek belgelerinin kapsam dışı bırakılmaya çalışıldığı, anılan düzenlemede soğuk çarpma sınıfı olarak CI 0 ve batma sınıfı olarak IN 0 seçilerek en alt değerlerin istendiği, yumuşama noktası için ise en üst sınıf olan SP3 değerinin istendiği, idarenin cevabında gerekçe olarak Türkiye’nin en sıcak coğrafyasında bulunulması nedeniyle ürünün yumuşayıp kirlenmesini önlemek ve cam küreciklerinin batmamasını sağlamak için SP3 değerinin seçildiğinin belirtildiği, oysaki batma süresi sınıfının IN0 olmasının, cam küreciklerinin ve gece yansıma oranının minimum seviyeye düşmesine neden olacağı, haksız rekabetin oluşmaması için anılan değerlerin TS EN 1871’de belirtilen ya en alt sınıf değerlerin ya da en üst sınıf değerlerin dikkate alınarak yeniden düzenlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerekir.

(9) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, yüklenici tarafından öncelikle malın prototipinin idareye sunulmasına ve bu prototipin kabulünden sonra üretiminin yapılmasına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(11) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, malın ilgili mevzuat uyarınca teknik düzenleme kapsamında bulunması ve piyasaya arz edilmesinin belirli kurallara tabi olması durumunda; idare ve yüklenicinin malın uygunluk değerlendirilmesine yönelik yükümlülükleri, teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(12) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, alınacak malın özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 2017 Yılı Soğuk Yol Çizgi Boyası, Termoplastik Yol Çizgi Boyası Ve Cam Küreciği Temini

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

Teknik Şartnamesinde göre; 60.000kg. MMA Akrilik Esaslı Beyaz Soğuk Yol Çizgi Boyası, 80.000kg. Termoplastik Sprey Blok Beyaz Yol Çizgi Boyası ve 30.000kg. Silikon Kaplı Cam Küreciği (180-850 mikron silikon kaplı) 3 kısımlı Mal Alımı İşidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Antalya B. Belediyesi Sınırları Dahilindeki Yollarda Kullanılmak Üzere idarece gösterilecek Depo Yerlerine” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde “Her tip (Termoplastik, soğuk boya, soğuk plastikler) boya için TS EN 1871 uygunluk belgesi...olacaktır...” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Akrilik Soğuk Yol Çizgi Boyası” başlıklı 6.1’inci maddesinde “1. Boya Metil Metakrilat esaslı saf akrilik reçineden imal edilecektir. FTIR spektrofotometresi ile test edildiğinde pikleri 1568, 1624 ve 1672 cm-1 dalga boylarında olmalıdır.” Düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerden, idarelerin yapılacak ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu, teknik şartnamelerin idarenin alım konusu ihtiyacına göre hazırlanacağı ve bu ihtiyacı karşılayacak ürünlerin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, teknik şartnamede belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği, teknik şartnamedeki düzenlemelerin, ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin şikayete konu maddesine ilişkin iddiasının yerinde olup olmadığına ilişkin olarak görüş bildirilmesi açısından akademik bir kuruluşa 12.06.2017 tarih ve E.2017/11384 sayılı yazı ile “Teknik Şartname’nin “Malzemelere Ait Teknik Özellikler” başlıklı 6’ncı maddesinin Akrilik Soğuk Yol Çizgi Boyası başlıklı alt maddesinde “1. Boya Metil Metakrilat esaslı saf akrilik reçineden imal edilecektir. FTIR spektrofotometresi ile test edildiğinde pikleri 1568, 1624 ve 1672 cm-1 dalga boylarında olmalıdır.” düzenlemesine yer verildiği, idare tarafından söz konusu düzenlemenin TS EN 1871 Standardı ve TS 12802 Standardına dayanılarak yapıldığı belirtilmiştir.

-İmal edilecek boyanın metil metakrilat esaslı saf akrilik reçineden oluşması için piklerinin 1568, 1624 ve 1672 cm-1 dalga boylarında olma zorunluluğunun olup olmadığı,

- Söz konusu piklere sahip olmayan boyanın da Metil Metakrilat esaslı saf akrilik reçineden oluştuğu anlamına gelip gelmeyeceği, eğer bu anlama geliyorsa Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesini karşılayıp karşılamadığı,

- İdare tarafından spesifik ve dar veriler kullanılarak ve belirli isteklilerin katılımına yönelik bir düzenleme yapılarak ihalede rekabetin oluşmasının engellenip engellenmediği,” sorulmuş, söz konusu kuruluş tarafından 16.06.2017 tarihli ve 42610 sayılı yazı ile anılan konuda teknik görüş bildirebilecek öğretim üyesi bulunmaması sebebiyle dosya Kuruma iade edilmiştir.

Yine aynı konuya ilişkin olarak görüş bildirilmesi açısından başka bir akademik kuruluşa 15.06.2017 tarih ve E.2017/12024 sayılı yazı ile yukarıda belirtilen teknik görüş yazısı ile görüş sorulmuş, anılan Kuruluş tarafından 03.07.2017 tarih ve E.24819 sayılı yazı ile konu hakkında herhangi bir görüş bildirecek öğretim elemanının bulunmadığı belirtilmiştir.

Bunun üzerine 03.07.2017 tarih ve E.2017/13526 sayılı yazı ile Karayolları Genel Müdürlüğü Trafik Güvenliği Dairesi Başkanlığına aynı konuya ilişkin olarak görüş sorulmuş, Kuruma gönderilen 27.07.2017 tarih ve E.240216 sayılı yazıda “Ekli AR-GE laboratuvarları teknik görüşünde belirtildiği gibi Karayolları Genel Müdürlüğünde kullanılan boyalar su bazlı ve solvent bazlı boyalar olup, Metil Metakrilat esaslı olmadığından, kurumumuzca Metil Metakrilat esaslı boyalar ile ilgili değerlendirme yapılamamıştır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

12.06.2017 tarih ve E.2017/11437 sayılı Kurum yazısı ile ihaleyi yapan idareden “Teknik Şartname’nin “Malzemelere Ait Teknik Özellikler” başlıklı 6’ncı maddesinin Akrilik Soğuk Yol Çizgi Boyası başlıklı alt maddesinde “1. Boya Metil Metakrilat esaslı saf akrilik reçineden imal edilecektir. FTIR spektrofotometresi ile test edildiğinde pikleri 1568, 1624 ve 1672 cm-1 dalga boylarında olmalıdır.” düzenlemesine yer verildiği, idareniz tarafından söz konusu düzenlemenin TS EN 1871 Standardı ve TS 12802 Standardına dayanılarak yapıldığının belirtildiği, söz konusu piklerin 1568, 1624 ve 1672 cm-1 dalga boylarında olduğunu ve anılan standartlara dayandığını tevsik eden bilgi ve belgelerin bir örneği” istenilmiş olup, söz konusu bilgi ve belgeler 20.06.2017 tarih ve E.716/29498 sayılı yazı ile Kuruma gönderilmiştir.

İdare tarafından gönderilen yazıda “2017 Yılı Soğuk Yol Çizgi Boyası, Termoplastik Yol Çizgi Boyası ve Cam Küreciği Temini” için hazırlamış olduğumuz teknik şartname ile birincil olarak alacağımız boyaların fiziksel ve kimyasal özellikler açısından yüksek kaliteli olması, ikincil olarak da katılımcılar arasında haksız rekabeti ortadan kaldırmak amaçlanmıştır.

Boyalar bütün dünyada kullanılan, fiziksel ve kimyasal özellikleri açısından geleneksel alkid reçineli boyalara göre çok daha iyi performans sağlayan ilgili standartlarda tanımlanan sınıflara uygun akrilik MMA reçine (metilmetakrilat) esaslı olarak seçilmiştir.

Boyanın kalitesini ve performansını belirleyen içerdiği bağlayıcının tipi ve oranıdır. Dolayısı ile alınacak boyanın kalitesini güvence altına almak için bağlayıcısının tipi de laboratuvar testleriyle kontrol edilmeli düşüncesiyle, akrilik MMA reçineye ait ortalama dalga sayıları teknik şartnameye eklenmiştir.

Boya alım teknik şartnamelerinde sadece TS EN 1871 parametreleri istendiğinde; boya bağlayıcı (reçine) sadece reçine oranına bakılmaktadır. Dolayısı ile daha ucuz farklı tip reçineler ile üretilen alt kalite boyalar idareler tarafından oran belirleme testinden geçtiği için kabul edilmek zorunda kalınmaktadır.

MMA akrilik reçine esaslı boya satın almak isterken alkid reçine esaslı veya farklı tip reçineler ile üretilmiş boyanın da testten oran olarak geçmesi, idarece malzemenin kabul edilmek zorunda kalınmasına yol açmaktadır. Bu durumda kamu zarara uğratılmakta ve haksız rekabet oluşmaktadır.

Bu durumla karşı karşıya kalmamak için, TS EN 1871’in 2. maddesinde de atıf yapılan TS EN 12802 “Yol işaretleme malzemeleri – tanımlamada kullanılan laboratuvar yöntemleri” standardının EK-D kısmında tanımlanan FTIR spektrometre yöntemi ile bağlayıcı tipi yani boyanın cinsi de belirlenebilmektedir. Bu yöntem ile elde edilen spektrumlar boyayı oluşturan bağlayıcıya özel kimlikler olduğundan alınacak boyaların akrilik MMA reçine esaslı olmasını garanti edeceğinden Kurumumuz bu maddenin teknik şartnameye konulmasının uygun olacağını değerlendirmiştir.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

İdare tarafından Teknik Şartname’nin yukarıda belirtilen maddelerinde her tip boya için TS EN 1871 uygunluk belgesinin teklif dosyası kapsamında istekliler tarafından sunulacağı, ihale konusu işte kullanılacak boyanın metil metakrilat esaslı saf akrilik reçineden imal edileceği ve boyanın FTIR spektrofotometresi ile test edileceği düzenlenmiştir.

İdare tarafından Kuruma gönderilen standartlara ilişkin belgeler incelendiğinde TS EN 1871 Standardı’nın “Atıf yapılan standard veya/veya dokümanlar” başlıklı 2’nci maddesinde atıf yapılan standartlar arasında TS EN 12802 Standardının bulunduğu ve ilgili standardın yol işaretleme malzemeleri – tanımlamada kullanılan laboratuvar yöntemlerine ilişkin olduğu görülmüştür.

Anılan Standardın Ek D kısmının boya, termoplastikler ve soğuk uygulama plastiklerinin infrared analiziyle bağlayıcı tipinin tanımlanması yöntemine ilişkin olduğu, söz konusu kısımda infrared spektrometrenin otomatik kaydedicili FTIR spektrometre, dalga sayısı aralığı 4000 cm-1 – 400 cm-1 optik ayırma gücü 5 cm-1’den daha iyi, düşey eksen ölçeği geçirgenlik cinsinden %0 - %100 şeklinde tanımlandığı, bir yol işaretleme malzemesi numunesi bağlayıcısının infrared spektrumunu elde etmek için Standardın Ek D kısmında belirtilen maddelere göre elde edilen bağlayıcı çözeltilerin kullanılacağı düzenlenmiştir.

İdare tarafından ihale konusu işte kullanılacak boyanın kalitesini güvence altına almak için bağlayıcısının tipinin laboratuvar testleriyle (FTIR spektrometre yöntemi) kontrol edilmesi amacıyla metil metakrilat akrilik reçineye ait ortalama dalga sayılarının teknik şartnameye eklendiğinin belirtildiği, yani idare tarafından standartta belirtilen FTIR spektrometre yöntemi ile boyanın cinsini belirleyebilmek için dalga sayılarının Teknik Şartname’ye eklendiği belirtilmiştir. Dolayısıyla idarenin ihale konusu işte kullanacağı boyanın niteliğini belirlerken Standartta belirtilen testi uygulayarak alıma konu boyayı elde edebileceği görülmüştür.

İdare tarafından gönderilen yazıda da görüleceği gibi boya alım teknik şartnamelerinde sadece TS EN 1871 parametrelerinin istenmesi durumunda boya bağlayıcının sadece reçine oranına bakıldığı, metil metakrilat akrilik reçine esaslı boya satın almak isterken alkid reçine esaslı veya farklı tip reçineler ile üretilmiş boyanın da testten oran olarak geçmesinin idarece malzemenin kabul edilmek zorunda kalınmasına yol açtığı, bu durumla karşı karşıya kalmamak için, TS EN 1871’in 2. maddesinde de atıf yapılan TS EN 12802 “Yol işaretleme malzemeleri – tanımlamada kullanılan laboratuvar yöntemleri” standardının EK-D kısmında tanımlanan FTIR spektrometre yöntemi ile bağlayıcı tipi yani boyanın cinsinin de belirlenebildiği, bu yöntem ile elde edilen spektrumların boyayı oluşturan bağlayıcıya özel kimlikler olduğundan alınacak boyaların metil metakrilat akrilik reçine esaslı olmasını garanti edeceği belirtilmiştir. Dolayısıyla alınacak ürünle ilgili en uygun fayda-maliyet analizi yapmak suretiyle bu bileşimin tercihinin takdir ve sorumluluğunun ihale konusu alımı yapacak idarede olduğu göz önüne alındığında başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Malzemelere Ait Teknik Özellikler” başlıklı 6’ncı maddesinin Termoplastik Sprey Blok Yol Çizgi Boyası başlıklı alt maddesinde “5. Termoplastik boya aşağıda belirtilen teknik özellikleri sağlayacaktır: a- TS EN 1871’de belirtilen ısı kararlılığı deneyinden önce; - Malzemenin yumuşama noktası sınıfı, TS EN 1871 Ek F’ye göre deneye tabi tutulduğunda SP3 (≥ 95) olacaktır. Malzemenin soğuk çarpma sınıfı, TS EN 1871 Ek H’ye göre deneye tabi tutulduğunda CI 0 olacaktır. TS EN 1871’de belirtilen ısı kararlılığı deneyinden sonra; Malzeme TS EN 1871 Ek J’ye göre deneye tabi tutulduğunda, batma süresi sınıfı IN 0 olacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 12’nci maddesinde, teknik şartnamelere konulan kriterlerle belli bir marka veya modeli işaret edilerek rekabetin engellenemeyeceği hüküm altına alınmış olup, teknik şartnamede belirlenen kriterlere göre değişik marka ve model ürünlerin teklif edilebildiği ve rekabet ortamının oluştuğu ihalelerde, teknik şartnamede belirlenen kriterlere uygun olmayan ürünler bakımından rekabetin engellendiğine yönelik iddiaların ihalenin kendine özgü şartları çerçevesinde değerlendirilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından kendi firmalarının ihaleye katılabilmesi için Şartname maddelerinde değişiklik yapılması gerektiği iddiasına yer verildiği, Teknik Şartname değişikliğine ilişkin belirtilen gerekçelerde kendi firmalarının ihaleye katılabilmesi için yapılmasını istediği değişikliğin teknik detayına da yer verildiği ancak bu teknik detayların kendi firmalarının şartnameye uygunluğunu sağlamaya yönelik olduğu, ayrıca mevcut düzenlemenin sadece kendi açılarından ihaleye teklif verilmesini engellediğinden bahisle değişiklik talep ettiği, mevcut düzenlemelerin herhangi bir firmaya avantaj sağlayabileceğinden bahsedilmediği görülmüştür.

İdarece tespit edilmiş olan alımın niteliğine ilişkin belirlemelere yönelik Teknik Şartname düzenlemelerinin, alımın konusunun ve teknik ayrıntılarının idarenin ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlandığı varsayımından hareketle, şikâyet üzerine idare tarafından verilen cevapta da görüleceği gibi termoplastik yol çizgi boyalarında batma sınıfının en alt sınıf (IN 0) seçilmesinin ihaleye tüm termoplastik yol çizgi boyası üreticilerinin katılması amacıyla yapıldığı, yine idarece yumuşama noktası için SP 3 değerinin istenmesinin Antalya’nın Türkiye’nin en sıcak coğrafyasında bulunması sebebiyle boyaların yüksek sıcaklıktan dolayı kolay yumuşayıp kirlenmesinin ve gece görünürlüğünü sağlayacak cam küreciklerinin gömülmesinin engellenmesi amacıyla yapıldığı belirtilmiş olup, anılan düzenlemelerin idarenin ihtiyaçları ve takdir hakkı doğrultusunda yapılan bir idari tasarruf olduğu belirlenmiştir.

Bu itibarla gerek idarenin cevabı gerekse yapılan incelemeler sonucunda batma sınıfının en alt (IN 0), yumuşama noktasının ise en üst olmamakla birlikte üst seviyede (SP
3 ) belirlenmesinin teknik bir gereklilik olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin sadece kendi katılımına yönelik olarak ve teklif etmek istediği ürünün Teknik Şartname’ye uygun hale getirilmesini sağlamak amacıyla tüm değerlerin en alt veya en üst seviyede belirlenmesi gerektiğine yönelik iddiasının bulunduğu, anılan iki seviye ile ilgili somut bir şekilde iddialarını destekleyici ve idarece yapılan belirlemenin katılıma engel oluşturacak nitelikte olduğunu ortaya koyacak bir açıklamada bulunmadığı görülmüş olup, idarenin ihtiyaçlarını uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını sağlamaya yönelik olarak yapmış olduğu düzenlemenin mevzuata aykırılık oluşturmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi