KİK Kararı: 2017/UH.IV-3036

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/057
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 15.11.2017
Karar No : 2017/UH.IV-3036
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilg. İnsan Kayn. Sağl. Hiz. İnşaat Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/454146 İhale Kayıt Numaralı “Yardımcı Sağlık Destek Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi tarafından 06.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yardımcı Sağlık Destek Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 07.11.2017 tarih ve 61017 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2811 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle,

1. 119 personelin çalıştırılacağının belirtildiği ihale dokümanında, İş Kanunu ve Kamu İhale Genel Tebliği'ne aykırı olarak, dört engelli işçiye ilişkin ücret grubunun belirlenmesi gerekirken üç işçi için düzenleme yapıldığı,

2. Teknik Şartname’de idareye işe alınacak ve işten çıkarılacak personeli belirleme imkanı sağlandığı, bunun İş Kanunu ve yargı kararlarına aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname kapsamında, işe gelmeyen personel yerine geçici personel istihdam edilmesi gerektiği ancak firmaları açısından iş tecrübesi olan geçici personel temininin mümkün olmadığı, işe devam etmeyen personel sayısının öngörülmesinin mümkün olmadığı, birim fiyat teklif mektubunda geçici personele ilişkin satır açılmadığı, bunun da teklif hazırlanmasını engellediği,

4. Teknik Şartname’de yıllık izin halleri dışında işe gelmeyen personel için başka işçilerin getirilmesinin öngörüldüğü, bunun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25'inci maddesine aykırı olduğu,

5. Teknik Şartname’nin A2'nci maddesi (k) bendi ile A1'inci maddesi (g) bendinin, 6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’a aykırı olduğu,

6. Sözleşme Tasarısının 12 ve 16'ncı maddelerinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’ne aykırı olduğu, işçi ücretlerinin geç ödenmesine ilişkin cezai şart konulamayacağı,

7. Teknik Şartname’de işçilere yapılacak aşı bedellerinin yükleniciye ait olduğunun belirtilmesine rağmen birim fiyat teklif cetvelinde bu hususa yer verilmediği,

8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerine ilişkin ihale dokümanı düzenlemelerinin sağlıklı bir teklif hazırlanmasını engellediği,

9. 7’nci ve 8'inci iddia konusu hususların idareye şikayet konusu edilmemiş olmasına rağmen emsal Danıştay kararları gereği Kamu İhale Kurumu tarafından incelenmesi gerektiği, iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde ise “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

2. Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede; başvuru sahibinin 18.10.2017 tarihinde ihale dokümanı edinerek istekli olabilecek sıfatını kazandığı, 20.10.2017 tarihli ihale dokümanına yönelik şikayet başvurusunun idarece zımnen reddedildiği ve 07.11.2017 tarihinde itirazen şikayette bulunduğu, ancak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için “www.ihale.gov.tr” internet adresi üzerinden yayınlandığı, ancak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikâyet süresi içinde giderilmediği anlaşılmıştır. Ayrıca, yedi ve sekizinci iddia konusu hususlara ilişkin zorunlu şikayet yolunun tüketilmediği ve bu hususlarda Kuruma doğrudan itirazen şikayette bulunulduğu, dolayısıyla başvurunun yukarıda atıf yapılan Kanun’un 54’üncü ve Yönetmelik’in 8’inci maddelerine aykırı olduğu belirlenmiştir. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin 11’inci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.