KİK Kararı: 2017/UH.III-923

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/015
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 29.03.2017
Karar No : 2017/UH.III-923

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Albayraklar Sosyal Hizm. İnş. Otom. Gıda Tarım A.Ş. - Özşanlı Yemek Tem. Otom. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

İskenderpaşa Mah. İnönü Cad. 3. Çıkmaz Sok. Gül Apt. No: 2 Sur / DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü

Kampüs 1 21280 DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/585273 İhale Kayıt Numaralı “Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre İle Sağlık Hizmetleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 23.01.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre İle Sağlık Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Albayraklar Sosyal Hizm. İnş. Otom. Gıda Tarım A.Ş. - Özşanlı Yemek Tem. Otom. Gıda San.ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 14.02.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.02.2017 tarihli yazısı ile reddi başvuru sahibince 24.02.2017 tarih ve 11537 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.02.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/515 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ; ihale üzerinde bırakılan Yentürk İnş. Otm. Medikal Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif zarfı kapsamında Türkiye Vakıflar Bankası’na ait iş deneyim belgesinin sunulduğu, bankanın ortaklık yapısı incelendiğinde %58’den fazlasının T.C. Başbakanlık Vakıflar Genel Müdürlüğüne ait olduğu, bankanın devlet kurumu olduğu göz önüne alınırsa sunulan iş deneyim belgesinin EKAP’a kayıt edilme zorunluluğunun bulunduğu, şayet iş deneyim belgesi düzenlenememe durumu olması halinde ise Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesinde sayılan belgelerin eksiksiz olarak sunulması gerektiği, idare tarafından anılan Yönetmelik’in 47’nci maddesinde yer alan hükme göre sosyal güvenlik kurumuna açtırmakta yükümlü olan iş yeri sicil numarasının firmanın kendi işyeri üzerinden mi yoksa yapılan hizmet karşılığında fatura kesilen kurum kuruluş veya iş yerine mi ait olduğunun detaylı incelenmesi gerektiği, idare tarafından söz konusu iddialarına karşın herhangi bir açıklama yapılmadan şikayetlerinin reddedildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Dicle Üniversitesi Hastaneleri Başhekimliği 12 Ay Süre İle Sağlık Hizmetlerine

b) Miktarı ve türü: Dicle Üniversitesi Araştırma Hastanelerinde 192 Eleman Görev Yapacaktır. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Dicle Üniversitesi Eğitim ve Araştırma Hastaneleri ve Bağlı Birimleri” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.” düzenlemesi,

7.6’ncı maddesinde “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında yapılmış olan her türlü personel çalıştırmaya dayalı hizmetler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde (1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmeleri halinde, daha önce düzenledikleri iş deneyim belgeleri bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları kaydıyla bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde kullanılabilir.

(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmiş olmalarına rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak; kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulundukları kurum ve kuruluşlara, iş deneyim belgesi düzenlenmesi için başvuruda bulunulabilir.

(4) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun hukuki varlığının sona ermesi durumunda, bu kurum veya kuruluşa daha önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmesine rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak;

a) Bu kurum veya kuruluşun yürüttüğü hizmetlerin devredildiği kamu kurum veya kuruluşuna,

b) Hukuki varlığı sona eren kurum veya kuruluşun yürüttüğü hizmetin devredilmemesi durumunda söz konusu kurum ya da kuruluşun hukuki varlığı sona ermeden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulunduğu kamu kurum veya kuruluşuna,

başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı EK MADDE 1’de “(1) İş bitirme belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.

(2) İlanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan iş bitirme belgelerinin asıllarının 1/7/2016 tarihine kadar belgeyi düzenleyen idareye teslim edilmesi ve EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur. Bu durumda; EKAP üzerinden düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlenen belgenin tarih ve sayısının da belirtildiği ve eski belgenin yerine verildiğine dair bir şerh düşülür ve eski belge dosyasında muhafaza edilir.

(3) Birinci ve ikinci fıkra uyarınca EKAP üzerinden kayıt edilme zorunluluğu getirilen iş bitirme belgeleri EKAP üzerinden kayıt edilmedikleri müddetçe ilanı veya duyurusu (Değişik ibare: 27/06/2015-29399 R.G./1. md.) 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamaz.

(4) İlanı veya duyurusu 1/9/2014 tarihinden sonra yapılan ihalelerde, aday veya istekliler tarafından sunulan ve üzerinde EKAP kayıt numarası bulunan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Yentürk İnş. Otm. Medikal Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif zarfı kapsamında iş deneyim belgesi olarak, Vakıfbank Güneydoğu Anadolu Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen 15.08.2016 tarihli ve 1196 sayılı iş bitirme belgesi, Yentürk İnş. Otm. Medikal Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O Genel Müdürlüğü arasında imzalanmış sözleşme, sözleşmeye ilişkin olarak düzenlendiği anlaşılan faturalar ve SGK Diyarbakır Bölge Müdürlüğünün “İş Yeri Adresi: Vakıflar Bankası Güneydoğu Bölge Müdürlüğü, Dışkapı No:30/2” bilgisini içeren serbest muhasebeci mali müşavir tarafından onaylı sigortalı hizmet listeleri ve tahakkuk fişlerinin sunulduğu tespit edilmiştir.

İdare tarafından iş deneyim belgesi olarak sunulan belgelerin değerlendirilmesine yönelik olarak başvuru sahibinin şikayet başvurusunda iş deneyim belgesi için belgelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47’nci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde değerlendirme yapıldığı belirtilmiş olup teklif zarfı kapsamında sunulan Vakıfbank Güneydoğu Anadolu Bölge Müdürlüğü tarafından sunulan iş deneyim belgesinden değil diğer belgeler üzerinden değerlendirme yapıldığı anlaşılmıştır.

6219 sayılı Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O Kanunu’nun 1’inci maddesinde bankanın hususi hukuk hükümlerine tabi olduğu, 5’inci maddesinde bankanın sermayesinin miktarı ile her payın itibari ile banka ana sözleşmesinde belirtildiği, 18’inci maddesinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun banka ve ortakları hakkında uygulanamayacağı hükmü yer almaktadır. Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O’nun internet sayfasında yer alan bilgilere göre bankanın sermayesinin %43,0002346 oranındaki A grubu sermayesi ile %15,448991 oranındaki B grubu sermayesinin T.C. Başbakanlık Vakıflar Genel Müdürlüğüne ait olduğu, bankanın pay defterinde Vakıflar Genel Müdürlüğü adına kayıtlı olan söz konusu A ve B grubu payların Vakıflar Genel Müdürlüğünün idare ve temsil ettiği mazbut vakıflara ait olduğu ifade edildiği, bu durumda kanun kapsamı dışındaki anılan bankanın sermaye yapısının yarıdan fazlasının Vakıflar Genel Müdürlüğüne ait olması ve Vakıflar Genel Müdürlüğü adına kayıtlı olan söz konusu A ve B grubu payların Vakıflar Genel Müdürlüğünün idare ve temsil ettiği mazbut vakıflara ait olması durumu dikkate alındığında Türkiye Vakıflar Bankasının özel sektör kuruluşu veya kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşu olarak değerlendirilip değerlendirmeyeceği yönünde hasıl olan tereddüttün giderilmesi için 10.03.2017 tarihli yazı ile Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O Genel Müdürlüğünden bilgi istenilmiş, ilgili idare tarafından gönderilen 22.03.2017 tarihli cevabi yazısında “bankamız sermayesinin %43’ü mazbut vakıflara, %15,16’sı mülhak vakıflara, %16’sı Vakıfbank Memur ve Hizmetliler Emekli ve Sağlık Yardım Sandığı Vakfına, %25’i ise halka açık hisselerin sahiplerine aittir. Dolayısıyla Bankamız sermayesinin tamamı özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilere ait olan özel bir bankadır. Sermayesinin bir kısmının Vakıflar Genel Müdürlüğü tarafından idare ve temsil edilmektedir. Sermayesinin bir kısmının Vakıflar Genel Müdürlüğü tarafından idare ve temsil edilmesi sermayesinin tamamının özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilere ait olması hususunu ve dolayısıyla özel banka statüsünü değiştirmemektedir. Sonuç olarak 6219 sayılı Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O Kanunu’nun 1.maddesinde açıklandığı üzere özel hukuk hükümlerine tabi olarak kurulmuş bankamız Kuruluş kanunu ana sözleşmesi, sermaye ile ortaklık yapısı ve yargı kararları itibari ile bir özel hukuk tüzel kişisidir.” denilmiş olup iş deneyim belgesi düzenleyen Türkiye Vakıflar Bankası T.A.O’nun özel hukuk tüzel kişisi olduğu anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 47’nci maddesinde iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa gerçekleştirilen personel çalıştırılan işlerde iş deneyim belgesi olarak sözleşme, fatura ve o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin iş deneyim belgesi olarak kabul edileceği hükme bağlanmıştır.

Yentürk İnş. Otm. Medikal Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif zarfı kapsamında iş deneyim belgesi olarak sunulan Vakıfbank Güneydoğu Anadolu Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen 15.08.2016 tarihli ve 1196 sayılı iş bitirme belgesi ve eki yazının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmeyeceği, ancak tekli zarfı kapsamında sunulan diğer belgelerinin (sözleşme, fatura ve eki sosyal güvenlik kurumu belgeleri) Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 47’nci maddesi hükmü çerçevesinde iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa gerçekleştirilen iş olarak değerlendirilmesi gerektiği, sunulan sözleşme, fatura ve Sosyal Güvenlik Kurumuna ait belgelerin iş deneyim belgesi olarak idarece dikkate alınarak değerlendirme yapılmasında da mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi