KİK Kararı: 2017/UH.III-48

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/002
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 04.01.2017
Karar No : 2017/UH.III-48

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Artge Makina San. Güv. Sis. ve Sos. Hiz. Tic. Ltd. Şti.,

Fatih Mah. İhvanlar Cad. No:14/1 Sancaktepe / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kıyı Emniyeti Genel Müdürlüğü,

Kemankeş Karamustafapaşa Mah. Kemankeş Cad. No:63 34425 Beyoğlu / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/477724 İhale Kayıt Numaralı “2 Yıllık Genel Temizlik, Salon Yemek Servis ve Diğer Hizmetler” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kıyı Emniyeti Genel Müdürlüğü tarafından 13.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2 Yıllık Genel Temizlik, Salon Yemek Servis ve Diğer Hizmetler” ihalesine ilişkin olarak Artge Makina San. Güv. Sis. ve Sos. Hiz. Tic. Ltd. Şti. nin 07.12.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.12.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.12.2016 tarih ve 71010 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/3095 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İşin süresinin 2 yıl olduğu, İdari Şartname’de ulusal bayram ve genel günler tatili için sürenin eksik hesaplandığı, 15 Temmuz Demokrasi ve Özgürlükler Günü olan tatil günü için 2017 ve 2018 yılı süresinin dikkate alınmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 11.2’nci maddesinde yer alan düzenlemenin uygulanabilir bir düzenleme olmadığı, yüklenici tarafından yeniden işe işçi alınmayacağı, halen yüklenici bünyesinde çalışmakta olan personellerin çalışmaya devam edeceği,

3. Teknik Şartname’nin 12.5’inci maddesinde yer alan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliğ’nin 78.25’inci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu İhaleye ait İdari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 2 Yıllık Genel Temizlik ,Salon Yemek Servis ve Diğer

b) Miktarı ve türü: Genel Müdürlüğümüz ve Bağlı Birimlerde Görevlendirilecek 106 Personel İle Genel Temizlik, Salon Yemek Servis ve Diğer Hizmetlerin Temini” düzenlemesi,

“Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile sigorta, konaklama, ulaşım giderleri gibi her türlü giderler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi 2 yıl olup;

Sıra no

İş kaleminin adı ve kısa açıklaması

Birimi

Miktarı

1

Aşçıbaşı ( Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

2

Aşçıbaşı Yardımcısı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

3

Fırıncı ( Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

4

Aşçı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

145

5

Şef Garson (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

6

Şef Garson Yardımcısı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

7

Stok Kontrolcü (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin )

GÜN

29

8

Halkla İlişkiler (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

9

Garson (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

174

10

Müzisyen (Solist) (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

29

11

Komi (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

116

12

Bulaşıkçı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

58

13

Temizlik Görevlisi (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 24 Ay İçin)

GÜN

116

14

Aşçı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 10 Ay İçin)

GÜN

22

15

Garson (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 10 Ay İçin)

GÜN

88

16

Bulaşıkçı (Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 10 Ay İçin)

GÜN

22

25.3.2. Yemek ve yol giderleri: Yemek bedeli günlük brüt 11,26.-TL. olmak üzere 26 (yirmialtı) gün olarak hesaplanarak teklif fiyata dahil edilip, nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

Ulaşım bedeli günlük brüt 11,02.-TL.( KDV. Hariç) olmak üzere 26 (yirmialtı) gün olarak hesaplanarak teklif fiyata dahil edilip, nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

-Kullanılacak tüm temizlik sarf malzemeleri İdarece karşılanacak olup, teklif fiyata dahil olmayacaktır.

-Anadoluhisarı Eğitim Tesislerinde; ihtiyaç duyulan/duyulacak olan her türlü gıda ve mutfak malzemesi idarece temin edilecektir. idarece temin edilen gıda malzemesi Yüklenici işçileri tarafından hazırlanacak ve muhafaza edilerek dağıtımı sağlanacaktır. -Teknik Şartnamenin eki olan ek-3 te belirtilen malzemeler teklif fiyata dahil edilecek olup, yüklenici tarafından İdareye teslim edilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. Sigortalının kısa vadeli prim oranları %2 olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2017; işi bitirme tarihi 31.12.2018

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır. düzenlemesi yer almakta olup, ihale dokümanı kapsamında istekli olabileceklere

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

BİLİŞİM UZMANI(Brüt asgari ücretin %180 fazlası)

Ay

1

24

2

AŞÇIBAŞI(Brüt asgari ücretin %120 fazlası)

Ay

1

24

3

AŞÇIBAŞI YARDIMCISI(Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

1

24

4

FIRINCI(Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

1

24

5

SIHHİ TESİSATÇI-KALORİFERCİ(Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

1

24

6

AŞÇI(Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

5

24

7

ŞEF GARSON(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

1

24

8

ŞEF GARSON YARDIMCISI(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

24

9

STOK KONTROLCÜ(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

24

10

HALKLA İLİŞKİLER(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1

24

11

ŞOFÖR(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

3

24

12

GARSON(Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

6

24

13

MÜZİSYEN(SOLİST)(Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

1

24

14

EKİP ŞEFİ(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

1

24

15

CAM SİLME GÖREVLİSİ(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

2

24

16

MEYDANCI(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

3

24

17

İLETİŞİM HİZMETLERİ GÖREVLİSİ(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

1

24

18

KOMİ(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

4

24

19

BULAŞIKÇI(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

2

24

20

ÇAY OCAĞI GÖREVLİSİ(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

1

24

21

TEMİZLİK GÖREVLİSİ(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

55

24

22

TEMİZLİK GÖREVLİSİ(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

4

24

23

ENGELLİ PERSONEL(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

3

24

24

AŞÇI(Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

1

10

25

GARSON(Brüt asgari ücretin %40 fazlası)

Ay

4

10

26

BULAŞIKÇI(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

1

10

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

AŞÇIBAŞI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

2

AŞÇIBAŞI YARDIMCISI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

3

FIRINCI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

4

AŞÇI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

145

5

ŞEF GARSON(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

6

ŞEF GARSON YARDIMCISI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

7

STOK KONTROLCÜ(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

8

HALKLA İLİŞKİLER(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

9

GARSON (ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

174

10

MÜZİSYEN(SOLİST)(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

29

11

KOMİ(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

116

12

BULAŞIKÇI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

58

13

TEMİZLİK GÖREVLİSİ(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 24 AY İÇİN)

gün

116

14

AŞÇI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 10 AY İÇİN)

gün

22

15

GARSON(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 10 AY İÇİN)

gün

88

16

BULAŞIKÇI(ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ 10 AY İÇİN)

gün

22

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklindeki birim fiyat teklif cetveli örneğinin verildiği,

Teknik Şartname’nin “Çalışma saatleri ve esasları” başlıklı 10’uncu maddesinde

“10.2.

ANADOLU HİSARI EĞİTİM TESİSLERİ İÇİN RESMİ TATİL VE BAYRAMLAR

2017 Yılı

2018 Yılı

*1 Ocak yılbaşı 1 (bir) gün

*23 Nisan Ulusal Egemenlik ve çocuk bayramı 1 (bir) gün

*19 Mayıs Atatürk’ü Anma, Gençlik ve Spor Bayramı 1 (bir) gün

• 30 Ağustos Zafer Bayramı1 (bir) gün

• 28,29 Ekim Cumhuriyet bayramı 1,5 (bir buçuk) gün

*Ramazan Bayramı (24-27 Haziran) Arife günü saat 13.00’dan başlamak üzere 3,5 (üçbuçuk) gün

*Kurban Bayramı (31 Ağustos-4 Eylül) Arife günü saat 13.00’dan başlamak üzere 3,5 (üçbuçuk) gün

1 Ocak yılbaşı 1 (bir) gün

*23 Nisan Ulusal Egemenlik ve çocuk bayramı 1 (bir) gün

*19 Mayıs Atatürk’ü Anma, Gençlik ve Spor Bayramı 1 (bir) gün

• 30 Ağustos Zafer Bayramı1 (bir) gün

*28,29 Ekim Cumhuriyet bayramı 1,5 (bir buçuk) gün

*Ramazan Bayramı (14-17 Haziran) Arife günü saat 13.00’dan başlamak üzere 3,5 (üçbuçuk) gün

*Kurban Bayramı (20-24 Ağustos) Arife günü saat 13.00’dan başlamak üzere 3,5 (üçbuçuk) gün

düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. … ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden başvuruya konu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işinde işin süresi olan 01.01.2017 - 31.12.2018 tarihleri arasında toplam 29 gün olarak belirlenen ulusal bayram ve genel tatil gününde de personel çalıştırılacağının anlaşıldığı, ihale ilan tarihi itibariyle 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesi dikkate alındığında, idarece 1 yıl içerisinde ulusal bayram ve genel tatil günleri toplamının 14,5 gün olarak hesaplanmanın mevzuata uygun olduğu, ancak 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesi 25.10.2016 tarihli 6752 sayılı Ankara İli Kazan İlçesinin Adının Kahramankazan Olarak Değiştirilmesine ve Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanunda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 2’nci maddesi ile değiştirilerek, 15 Temmuz Demokrasi ve Milli Birlik Günü’nün de genel tatil günü olarak belirlendiği, bu itibarla 2429 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi uyarınca 1 yıl içerisine bulunan ulusal bayram ve genel tatil günü sayısısın 15,5 gün olduğu için başvuruya konu ihalede toplam iş süresi boyunca ulusal bayram ve genel tatil günü çalışmasının yıllık 14,5 gün üzerinden değil 15,5 gün üzerinden olmak üzere iş süresi boyunca toplam 31 gün üzerinden hesaplanma yapılması ve ihale dokümanının buna göre düzenlenmesi gerektiği anlaşılmakla birlikte, ihale konusu işin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihale edildiği, ihale konusu işte çalıştırılacak farklı ücret ödemesi öngörülen farklı nitelikteki personeller için birim fiyat teklif cetvelinde ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması için ayrı ayrı satır açıldığı, birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen işlerde %20 oranında iş artışı yapılabileceği ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında çalışılan güne ve çalışılan personele göre ödeme yapılacağı isteklilerin ihale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveli doğrultusunda teklif vereceği ve idarece değerlendirmenin de ihale dokümanı kapsamında verilen birim fiyat teklif cetveli standart formu esas alınarak yapılacağı hususları birlikte değerlendirildiğinde söz konusu uyuşmazlığın teklif vermeye veya sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idare ve yükleniciyi arasında ihtilafa neden olmayacağı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşçilerin özlük hakları” başlıklı 11’inci maddesinde “11.2. Yüklenici çalıştıracağı işçilerine, idarede iş başı yaptırmadan önce 4857 sayılı İş kanununun ilgili maddesi çerçevesinde hak ettikleri yıllık izinlerini kullandırılmış olacaktır. Bu husustan doğacak yasal sorumluluklar yükleniciye aittir” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 9’uncu maddesi çerçevesinde ihale konusu işin süresinin 01.01.2017-31.12.2018 tarihleri arasında olduğu, yüklenicinin sorumluluğunun sözleşme imzaladığı tarih itibari ile başlayacağı, sözleşme imzalandığı tarihten itibaren iş süresi boyunca 4857 sayılı İş Kanunun 55 inci maddesi çerçevesinde çalışanların hak ettikleri yıllık izinlerinin kullandırılması gerektiği, şayet idarede devam eden ihale konusu iş kapsamında başka yüklenici bünyesinde çalışan personelin yeni yüklenici bünyesinde de çalışmaya devam etmesi ve hak edilen yıllık izin olması halinde bu izinlerin kullandırılmasının Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan açıklamaları çerçevesinde idarenin sorumluluğunda olduğu ve izin kullanan işçilerin yerine de yükleniciden başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının talep edilmeyeceğinin açık olduğu, söz konusu durumun teklif vermeye engel nitelikte olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin görev ve sorumlulukları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.5. Yüklenici 2 (iki) günden fazla doktor raporu ile istirahat alan işçinin yerine aynı konum ve şartlarda işçi temin edecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1’inci maddesinde

“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. …….

Yüklenici tarafından verilecek işçi izinleri ve raporları hakkında idare anlık olarak bilgilendirilecektir. Yapılacak kontrollerde izinli veya raporlu olduğu idareye bildirilmeyen her bir eksik personel için verilecek ceza; o işçi için yükleniciye ödenen (1) günlük brüt ücreti kadar olacak, ceza tutarı yüklenicinin ilk hak edişinden kesilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci maddesinde “…Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Sigortalar Kurumu tarafından ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.” hükmü,

“Yıllık ücretli izin hakkı ve izin süreleri” başlıklı 53’üncü maddesinde “İşyerinde işe başladığı günden itibaren, deneme süresi de içinde olmak üzere, en az bir yıl çalışmış olan işçilere yıllık ücretli izin verilir. Yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemez. Niteliklerinden ötürü bir yıldan az süren mevsimlik veya kampanya işlerinde çalışanlara bu Kanunun yıllık ücretli izinlere ilişkin hükümleri uygulanmaz.

İşçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi, hizmet süresi;

a) Bir yıldan beş yıla kadar (beş yıl dahil) olanlara ondört günden,

b) Beş yıldan fazla onbeş yıldan az olanlara yirmi günden,

c) Onbeş yıl (dahil) ve daha fazla olanlara yirmialtı günden,

Az olamaz. (Ek cümle: 10/9/2014-6552/5 md.) Yer altı işlerinde çalışan işçilerin yıllık ücretli izin süreleri dörder gün arttırılarak uygulanır.

Ancak onsekiz ve daha küçük yaştaki işçilerle elli ve daha yukarı yaştaki işçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi yirmi günden az olamaz.

Yıllık izin süreleri iş sözleşmeleri ve toplu iş sözleşmeleri ile artırılabilir.” hükmü,

“Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:

a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler (Ancak, 25 inci maddenin (I)numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası sayılmaz.).” hükmü yer almakta olup atıfta bulunulan 25’inci maddesinde de “Süresi belirli olsun veya olmasın işveren, aşağıda yazılı hallerde iş sözleşmesini sürenin bitiminden önce

veya bildirim süresini beklemeksizin feshedebilir:

I- Sağlık sebepleri:

a) İşçinin kendi kastından veya derli toplu olmayan yaşayışından yahut içkiye düşkünlüğünden doğacak bir hastalığa yakalanması veya engelli hâle gelmesi durumunda, bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına üç iş günü veya bir ayda

beş iş gününden fazla sürmesi. (1)

b) İşçinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek nitelikte olduğu ve işyerinde çalışmasında sakınca bulunduğunun

Sağlık Kurulunca saptanması durumunda.” hükmü

“Yıllık ücretli iznin uygulanması” başlıklı 56’ncı maddesinde “Yıllık ücretli izin işveren tarafından bölünemez. Bu iznin 53 üncü maddede gösterilen süreler içinde işveren tarafından sürekli bir şekilde verilmesi zorunludur... İşveren, işyerinde çalışan işçilerin yıllık ücretli izinlerini gösterir izin kayıt belgesi tutmak zorundadır. (Ek fıkra: 10/9/2014-6552/6 md.) Alt işveren işçilerinden, alt işvereni değiştiği hâlde aynı işyerinde çalışmaya devam edenlerin yıllık ücretli izin süresi, aynı işyerinde çalıştıkları süreler dikkate alınarak hesaplanır. Asıl işveren, alt işveren tarafından çalıştırılan işçilerin hak kazandıkları yıllık ücretli izin sürelerinin kullanılıp kullanılmadığını kontrol etmek ve ilgili yıl içinde kullanılmasını sağlamakla, alt işveren ise altıncı fıkraya göre tutmak zorunda olduğu izin kayıt belgesinin bir örneğini asıl işverene vermekle yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 55’inci maddesinde yıllık ücretli iznin dışında yıllık izin gibi çalışılmış sayılacak hallerin neler olduğunun belirtildiği, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında bu izinlerin kullanılması durumunda da Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre izin kullanılan işçilerin yerine başka işçiler getirilerek sayının tamamlanmasının idarece talep edilmemesi gerektiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde idarece yükleniciden sözleşmenin yürütülmesi aşamasında izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilemeyeceği açıkça belirtilmesine rağmen Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan düzenlemesi ile işçilerin yasal yıllık izinleri dışındaki nedenlerle işe gelmemeleri halinde de (örneğin raporlu olunması vb.) işe gelmeyen personelin yerine başka işçilerin getirilmesi suretiyle sayının tamamlanması gerektiği belirtilmek suretiyle ihale dokümanının anılan Tebliğ’in 78.25’inci maddesine aykırı olarak düzenlendiği, ancak bu aykırılığın teklif vermeye engel bir husus içermediği, iddia konusu düzenleme çerçevesinde idarece işlem tesis edilmesi halinde sadece Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda aktarılan 16’ncı maddesinde yer alan düzenleme çerçevesinde 2 (iki) günden fazla doktor raporu ile istirahat alan işçinin yerine aynı konum ve şartlarda işçi temin edilmemesi halinde yükleniciye ödenen (1) günlük brüt ücreti kadar olacak ceza tutarının yüklenicinin ilk hak edişinden kesileceği belirtildiğinden sözleşmenin yürütülmesi aşamasında böyle bir durumun ortaya çıkma ihtimali olması halinde yükleniciye yapılacak ödemeye ilişkin cezai durumu ve devamında da sözleşmenin feshi durumunun ortaya çıkabileceği, ancak başvuru sahibinin ise bu yönde herhangi bir iddiasının ise bulunmadığı anlaşılmış olup, söz konusu iddia yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi