KİK Kararı: 2017/UH.III-372

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/006
Gündem No : 94
Karar Tarihi : 26.01.2017
Karar No : 2017/UH.III-372

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Altunlar Turizm İnş. Pet. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Naslar Tek. Nak. İnş. Gıd. Tar. Pet. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Bahçelievler Mah. Divan Cad. No: 50/A BATMAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği Selahaddin Eyyubi Devlet Hastanesi, Op. Dr. Şeref İnalöz Cad. Diyarbakır Selahaddin Eyyubi Devlet Hastanesi 21100 Yenişehir/DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/367641 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Yemek Hizmet Alımı İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği Selahaddin Eyyubi Devlet Hastanesi tarafından 20.10.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Yemek Hizmet Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Altunlar Turizm İnş. Pet. Nak. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Naslar Tek. Nak. İnş. Gıd. Tar. Pet. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 21.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.12.2016 tarih ve 68610 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2940 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdare tarafından birim fiyat teklif cetvelinde işçilik kalemlerine detaylı bir şekilde yer verilmediği, Kamu İhale Genel Tebliği’ne göre teklif fiyat dahil olan tüm giderlerin birim fiyat teklif cetvelinde gösterilmesi gerektiği, ancak birim fiyat teklif cetvelinde sadece öğünlere yer verildiği,

- 2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’da resmi tatillerin 15,5 gün olduğu, idare tarafından ihale dokümanında 14,5 gün olarak düzenlendiği,

- Bazı yemek menülerinde (Kuru Köfte Söğüş, Fırın Balık, İzmir Köfte vb.) eksikliklerin bulunduğu, idareden bu eksikliklerin tamamlanmasın ve ek süre verilmesinin istendiği, idare tarafından herhangi bir cevap verilmediği,

2. İdare tarafından aşırı düşük teklif açıklamalarında işçilik maliyetinde aritmetik hata yaptıklarının belirtildiği, ancak aritmetik hata yapmadıkları

- Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde belirtilen resmi tatil günlerinde çalışacak 18 personel için herhangi bir bedel öngörülmediğinin belirtildiği, ancak yalnızca 2017 yılı için bu hesaplamanın yapıldığı, diğer yıllar için resmi tatil günlerinde çalışma yapılacağının belirtilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye Şikayet Başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle İlgili Genel Esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde idareye şikayet süresinin ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren on gün olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi istekli tarafından itirazen şikâyete konu edilen hususların ihale dokümanına ve aşırı düşük teklif sorgulamasına ilişkin olduğu göz önüne alındığında, başvuru sahibinin ihale dokümanını 19.10.2016 tarihinde aldığı ve aşırı düşük teklif sorgulama yazısının 27.10.2016 tarihinde tarafına tebliğ edildiği, bu tarihlerin şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihler olduğu, bu nedenle 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, süresi içerisinde şikâyet başvurusu yapmadığı, 21.11.2016 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu, buna bağlı olarak itirâzen şikâyet başvurusunu da süresinde yapmadığı anlaşıldığından, anılan iddianın bu kısmına ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye 11 isteklinin katıldığı, idare tarafından hesaplanan sınır değerin altından kalan iki istekliden tekliflerini açıklanmasının istendiği, aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi bir isteklinin açıklamada bulunmadığı, sorgulamaya tabi diğer istekli olan başvuru sahibinin de aşırı düşük teklif açıklamasının yerinde olmadığı gerekçesiyle teklifinin reddedildiği, ihalenin sınır değerin üzerinde bulunan Acb Gıda Temizlik ve Bakım Medikal Otomasyonsan ve Tic. Ltd. Şti.- Seyhan Gıd. İnş. Taah. Nak. Tem. ve Yemek Hiz. Tic. L.td. Şti. İş Ortaklığının üzerine bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdare tarafından 27.10.216 tarihinde sınır değerin altında kalan isteklilere gönderdiği aşırı düşük teklif sorgulama yazısında “…teknik şartnamede yer alan 2(iki) haftalık Normal Yemek, Normal Kahvaltı, Diyet Yemek, Diyet Kahvaltı ve Ara Öğünler için mali tablonun tüm bilgi ve belgelerle ayrıntılı (işçilik, malzeme, eğitim, sözleşme, sarf malzeme (Mutfak Demirbaşları vb.), Giyim, taşıma giderleri vb.) olarak yazılarak tebliğ tarihini izleyen 5(beş) iş günü içerisinde hastanemiz evrak kayıt birimden tarih ve sayı alınarak satın alma birimine elden teslim edilmesi …” açıklamalarına yer verilerek isteklilerden tekliflerini açıklamaları istenmiştir.

İhale komisyon kararı incelendiğinde, aşırı düşük teklif açıklamasında bulunan başvuru sahibinin, işçilik gideri hesaplamasında aritmetik hata yaptığı, belirtilen resmi tatillerde çalıştırılacak olan 18 işçi için herhangi bir gider öngörülmediği, çalıştırılacak 48 işçi için yemek ve ulaşım giderinin öngörülmediği, örnek yemek menüsünün hazırlanmadığı ve menü, öğün ismi belirtilmeden, tüm çiğ girdileri menü ve yemek ismi belirtilmeksizin yazıldığı, İdari Şartname’nin 25.3.1.6’ncı maddesinde belirtilen sigorta poliçelerinin ibraz edilmediği, Normal yemek menülerinde 2 adet roll ekmek(50gr.X2adet=100gr.) verilmesine rağmen açıklamasında bu giderin öngörülmediği gerekçeleriyle, aşırı düşük teklif açıklamalarının kabul edilmeyerek tekliflerinin reddedildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin aşırı düşük teklif açıklamalarının reddedilme gerekçelerinden yalnızca ikisi olan “işçilik gideri hesaplamasında aritmetik hata yaptığı” ve “resmi tatillerde çalıştırılacak olan 18 işçi için herhangi bir gider öngörülmediği” gerekçelerine itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, “çalıştırılacak 48 işçi için yemek ve ulaşım giderinin öngörülmediği,”,” örnek yemek menüsünün hazırlanmadığı ve menü, öğün ismi belirtilmeden, tüm çiğ girdileri menü ve yemek ismi belirtilmeksizin yazıldığı” ve “İdari Şartname’nin 25.3.1.6’ncı maddesinde belirtilen sigorta poliçelerinin ibraz edilmediği”, “Normal yemek menülerinde 2 adet roll ekmek(50gr.X2adet=100gr.) verilmesine rağmen açıklamasında bu giderin öngörülmediği” gerekçelerine yönelik bir başvurusunun olmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklilerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış olup, istekliler tarafından yapılan başvuruların amacının, hak kaybı, zarar veya zarara uğrama ihtimalinin idari başvuru yolları ile bertaraf edilmek olması gerektiği anlaşılmıştır.

İncelenen başvuruda başvuru sahibi tarafından aşırı düşük teklif açıklaması sonucu tekliflerinin reddedilmesi şikayet edilmekte, ancak şikayet ettiği konular lehine sonuçlansa dahi ihalenin üzerine kalma ihtimalinin olmadığı görülmektedir, Şöyle ki başvuru sahibi tarafından, teklifinin reddedilme gerekçelerinden “işçilik gideri hesaplamasında aritmetik hata yaptığı” ve “resmi tatillerde çalıştırılacak olan 18 işçi için herhangi bir gider öngörülmediği” gerekçeleri şikayet edilmekte ancak diğer gerekçeler şikayet konusu edilmemektedir. Her ne kadar bu iki gerekçeyi şikâyet edebilme hakkı varsa da diğer gerekçeleri şikayetine konu etmediğinden, açıklamanın bu iki gerekçe açısından uygun bulunması durumunda dahi diğer gerekçeler sebebiyle uygun görülerek ihalenin üzerine kalma ihtimali bulunmadığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla tekliflerin değerlendirilmesine yönelik bu iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi