KİK Kararı: 2017/UH.III-357

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/006
Gündem No : 79
Karar Tarihi : 26.01.2017
Karar No : 2017/UH.III-357

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Ramtem Temizlik Taşımacılık İnşaat Gıda Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Büyük Hüseyinbey Mah. Atatürk Cad. Turfanda Sok. Turfandalar İşhanı No:40/104 Battalgazi/MALATYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muğla Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Dairesi Başkanlığı,

Emirbeyazıt Mah. Uğur mumcu Bulvarı No: 14 48100 Menteşe/MUĞLA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/491366 İhale Kayıt Numaralı “Muğla Büyükşehir Belediyesi Sorumluluk Alanlarında Bulunan Meydan, Bulvar, Cadde, Yol, Refüj, Liman ve Sokakların Temizlenmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muğla Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Dairesi Başkanlığı tarafından 16.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muğla Büyükşehir Belediyesi Sorumluluk Alanlarında Bulunan Meydan, Bulvar, Cadde, Yol, Refüj, Liman ve Sokakların Temizlenmesi” ihalesine ilişkin olarak Ramtem Temizlik Taşımacılık İnşaat Gıda Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 12.12.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.12.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.12.2016 tarih ve 71374 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/3121 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde cezai müeyyidelerin belirtilmediği fakat idari yaptırımların düzenlendiği, sözleşme tasarısının mevzuata uygun bir şekilde oluşturulmasının esas olmasına rağmen mevzuat hükümlerine aykırı olarak sözleşme tasarısının ilgili maddesinde yer alan dipnotların göz ardı edildiği,
İhale dokümanında fiyat farkı verileceği belirtildiği fakat düzenlemeye esas fiyat farkı kararnamesinin hangi hükümlerinin uygulanacağının belirtilmediği, fiyat farkı kararnamesinde araçların tüketeceği yakıt için fiyat farkı verilebileceği düzenlendiği fakat elektrikli araçlar için tüketilen elektrik için fiyat farkı verilip verilmeyeceğine dair düzenlemenin bulunmadığı, şikâyet başvurusu üzerine verilen cevapta belirtilen katsayılar ile İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda belirtilen katsayılardan farklılık gösterdiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 36.9’uncu maddesinde çalışan personelin ihmali ve dikkatsizliği sonucu idareye ve üçüncü kişilere vereceği zararlardan yüklenicinin sorumlu olduğu, bu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
Teknik Şartname’de işin adı ve tanımı yapılmış olmakla birlikte iş kapsamında oluşacak çöp, çamur gibi malzemelerin nakli ile mevcut rögar ağızlarının temizlenmesinin yüklenicinin sorumluluğunda olduğu, fakat ihale dokümanında belirtilen malzemelerin ilgili mevzuata göre sağlıklı bir şekilde naklinin yapılması için uygun özellikte araç ve ekipman talep edilmediği, rögar temizliği işinin makine ve el ile yapılacağı belirtilmiş olup bu iş için nasıl bir makine kullanılacağı belirtilmediği ve iş kapsamında talep edilmediği, rögar temizliğinin el ile yapılmasının 6331 sayılı Kanun’a uygun olmayacağı,
İhale İlanı’nın 4.3.2 nolu “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı maddesinde kendi malı olarak tevsik edilmesi istenen araçlar belirtilmiş fakat araçlara ait teknik özellikler ile ilgili herhangi bir tanımlama yapılmayarak Teknik Şartname’ye atıfta bulunulduğu, Teknik Şartname’de belirtilen özelliklerin ise ancak işin yapılması sürecinde gerekli şartlar açısından bağlayıcı olduğu kısaca teklif kapsamında yeterlilik kriteri olarak istekli tarafından sunulması istenen araçlara ait teknik özelliklere İhale İlanı’nda ve Teknik Şartname’de yer verilmesi gerektiği,
Teknik Şartname’nin 15’inci maddesinde araçlar için takip sistemi kurulmasının öngörüldüğü fakat birim fiyat teklif cetvelinde araç takip sistemi için ayrıca bir birim fiyat kaleminin açılmadığı, teklif fiyata dahil giderlere dahil giderler tanımlaması altında araç takip sistemi hakkında herhangi bir tanımlama yapılmadığı, yol süpürme aracının ihtiyacı olan suyun en yakın itfaiye merkezi tarafında ikmalinin yapılacağının belirtildiği fakat diğer süpürme araçlarının su ikmallerinin kim tarafından ve hangi şartlarda yapılacağına dair açıklama yapılmadığı,
Teknik Şartname’nin 16.5’inci ve Sözleşme Tasarısının 21’inci maddelerindeki iş ve iş yerinin korunması ve sigortalanması başlıklı maddelerinde birbirine aykırı düzenlemeler bulunduğu, Sözleşme Tasarısı’nda yapılan düzenleme ile iş yerinin korunması sorumluluğu yükleniciye verilmekle birlikte iş yerinin sigortalanmasına dair herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, Teknik Şartname’de ise sigorta yükümlülüğü getirildiği, bu iki düzenlemenin birbirine aykırılık teşkil ettiği ayrıca Teknik Şartname’de sigorta zorunluluğu getirilmesi ve ihale dokümanında teminat tür ve limitlerinin belirlenmemesinin teklif fiyatının oluşturulmasını engellediği,
Teknik Şartname’nin 14.4’üncü maddesinde tarifi yapılan ve istekli tarafından kendi malı olarak tevsik edilmesi istenilen çift kabin kamyonet aracına ilişkin olarak belirtilen teknik özellikler kapsamında aracın 700 kg taşıma kapasitesine sahip olması gerektiği, taşıma kapasitesinin kesin bir ifadeyle belirlenmesi ve herhangi bir kapasite aralığının belirlenmemesinin rekabeti açıkça engellediği, taşıma kapasitesi 700 kg olan bir çift kabin kamyonetin günümüz piyasa koşullarında mevcut olmadığı,
Teknik Şartname’nin 7.3’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde yüklenici hizmeti aksatmadan yürütecektir. Ulusal bayram ve resmi tatil gün çalışması ücreti ödenecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale konusu işte çalıştırılacak olan tekniker, iş makinesi operatörü(büyük), temizlik işçisi ve engelli işçi kadrolarının tamamının tüm resmi tatillerde çalıştırılacağının öngörüldüğü, bunun İş Kanunu’na aykırı olduğu, fazla çalışma süresinin “saat” birimi üzerinden, ulusal bayram ve tatil günlerinde yapılacak çalışmaların ise “gün” birimi üzerinden belirlenmesi gerekmesine karşın, ihalede her iki unsur için de “gün” birimi üzerinden aynı teklif alınmasının mevzuata aykırı olduğu, 15,5 gün olarak hesap edilen kişi başına resmi tatil gününün en fazla 10,5 gün olarak hesaplanması, kalan günlerin fazla çalışma olarak saat cinsinden uygulanması gerektiği, bu durumun gerek isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde hazırlamasını gerekse idarece tekliflerin sağlıklı bir şekilde değerlendirilmesini engelleyici nitelikte olan, işçilerin tümünün resmi tatillerde çalıştırılması ve pazar günlerinin ulusal bayram ve genel tatil günleri içerisinde değerlendirilmesine yönelik düzenlemeler nedeniyle ihale işlemlerinin sağlıklı bir şekilde yürütülmesi ve sonuçlandırılmasının mümkün olmadığı, dolayısıyla mevzuata aykırılıkları belirtilen durumlardan dolayı ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İnceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İdarece verilen süre uzatımı hariç, iş zamanında bitirilemediği takdirde idarece 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için yüklenicinin hak edişinden sözleşme bedelinin.% 0,05 oranında gecikme cezası kesilir.

Teknik Şartnamenin Cezalar başlıklı 16.6. maddesi hükümleri çerçevesinde cezai işlem uygulanacaktır. Uygulanan ceza kesintileri yüklenicinin hakedişinden kesilir.
Ayrıca, bu aykırılıkların her birinin ayrı ayrı ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 20 defaya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 16.6’ncı maddesinde “16.6.1 Araçların Arıza Durumu: Araç ve ekipmanların her hangi bir arızadan dolayı devre dışı kaldığı durumlarda yüklenici, hizmeti aksatmadan arızanın giderilmesini sağlayacaktır. Arızanın giderilemediği durumlarda hizmetin aksamaması için istenilen teknik özelliklere sahip başka bir aracı ek ücret talep etmeksizin 3 takvim günü içinde temin etmek zorundadır. İkame araç getirmediği veya arızanın giderilmediği her gün için yol süpürme araçları, mini yol süpürme aracı, Miniyol süpürme aracı (elektrikli). Damperli Kamyonet ve mini damperli kamyonet de günlük olarak sözleşme bedelinin %0,08'i çift kabin kamyonet ve mini vakumlu süpürge de günlük olarak sözleşme bedelini %0,04’ü yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

16.6.2 Teknik Şartnameye Uygun Olmayan Araç Durumu: Teknik şartnamede özellikleri belirtilen araçların bu özelliklere sahip olmaması durumunda niteliği uygun araçlar temin edilene kadar geçen her gün için yol süpürme araçları, mini yol süpürme aracı, Miniyol süpürme aracı (elektrikli). Damperli Kamyonet ve mini damperli kamyonet için günlük olarak sözleşme bedelinin %0,08'i, çift kabin kamyonet, mini vakumlu süpürge için günlük olarak sözleşme bedelini %0,04'ü yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

16.6.3 Eksik Araç Durumu: Teknik şartnamede özellikleri belirtilen araçların işe başlama tarihinden itibaren çalışmaları zorunludur. Getirilmeyen her araç için, yol süpürme araçları, mini yol süpürme aracı, Miniyol süpürme aracı (elektrikli), Damperli Kamyonet ve mini damperli kamyonet için günlük olarak sözleşme bedelinin %0,08'i, çift kabin kamyonet, mini vakumlu süpürge için günlük olarak sözleşme bedelini %0,04'ü yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

16.6.4 İletişim Cihazları, Araç Takip Sistemleri: İhale kapsamında yüklenici tarafından temini yapılacak olan Araç Takip Sisteminin 15 günlük süre içinde temin edilmemesi durumunda gecikilen her gün için sözleşme bedelinin %0,01 ceza yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

16.6.5 Aksaklıkların Giderilmemesi: Yapılan denetimlerde görülen aksaklıklar yüklenicinin kontrolörlerine veya sorumlu personeline bildirilir, aksaklıkların giderilmesi esastır. Giderilmeyen her aksaklık için idarece yapılan tespit tutanağına istinaden sözleşme bedelinin %0.04'ü oranında ceza o ayki hak edişten kesilecektir. Ayrıca, yüklenicinin çalışanların maaş bordroları ve bilgilerini düzenli olarak şartnamede belirtilen içerikle İdareye vermemesi, geciktirmesi, yanlış/eksik bilgi vermesi hallerinde sözleşme bedelinin %0,04'ü oranında ceza o ayki hak edişten kesilecektir.

16.6.6 Sarf malzemelerin tamamı yüklenici firmaya yer teslimi yapıldıktan sonra 15 (on beş) takvim günü sürede teslim edilecektir. İdareye teslim edilmediği her gün için günlük sözleşme bedelinin %0,01‘i oranında yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

16.6.7 Kışlık iş kıyafetleri; Yüklenici firmaya yer teslimi yapıldıktan sonra 15 (on beş) takvim günü sürede, yazlık iş kıyafetleri; Yüklenici firma en geç mayıs ayının sonuna kadar teslim edilecektir. İdareye teslim edilmediği her gün için günlük sözleşme bedelinin %0,01‘i oranında yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

16.6.8 Personel Durumu: İdare hakedişi yüklenicinin hesabına yatırdıktan sonra yüklenici 3 (üç) takvim günü içerisinde personelin hesabına maaşları yatırmaması durumunda geçen her gün için sözleşme bedelinin % 0,01'i (On Binde Bir)'i oranında ceza takip eden ayın hakedişinden kesilir.

16.6.9 Yüklenici bu teknik şartnamede belirlenen işlerin yapılmasında çevrenin korunmasına yönelik olarak gerekli özeni gösterecek olup idarece tespit edilen ve iş programlarında belirlenen alanların dışında herhangi bir alana atık ve atıksu boşaltmayacaktır. Boşaltılması durumunda her bir tespit için sözleşme bedelinin %0,01’i yüklenicinin hak edişinden ceza olarak kesilecektir.

Ayrıca yüklenici Çevre Kanunu ve ilgili yönetmeliklerine aykırı fiiliyatlarından direkt olarak sorumludur. Ayrıca bu aykırılıkların her birinin ayrı ayrı, ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirmek suretiyle 20 defaya ulaşması durumunda yukarıda ki cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20. Maddesi b bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme fesih edilir.” düzenlemesine,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1)Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2)Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3)İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5)İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede başvuruya konu “Muğla Büyükşehir Belediyesi Sorumluluk Alanlarında Bulunan Meydan, Bulvar, Cadde, Yol, Refüj, Liman ve Sokakların Temizlenmesi” işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte iş olduğu anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesi ile aynı maddede yer alan atıfta Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 16.6’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık hallerinin ve cezai yaptırımların düzenlendiği, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16.1.1'inci maddesinde sözleşmeye aykırılık hallerinin ve cezai yaptırımların Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 16.6’ncı maddesinde bahsedildiği, sözleşmenin feshedilmesini gerektirecek aykırılık sayısına da ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16.1.1'inci maddesinde yer verildiği, bu durumda idarece yükleniciye sözleşme kapsamında ceza uygulanacağına ilişkin düzenlemenin yapıldığının anlaşıldığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin teklifin hazırlanması ve ihaleye katılımı engelleyici hususlar içermediği, bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

a) Sağlık Uygulama Tebliğinde fiyatları belli olan teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında;

F = An x B x [(Sn/So)-1]

b) Elektronik haberleşme hizmeti alımlarında;

F = An x B x [(En/Eo)-1]

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn Yn Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

h) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

ı) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

i) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

j) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) Yo, Yn: Katı ve sıvı yakıtlar için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 23 numaralı “Kok Kömürü ve Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri”,
231 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 232 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 29 numaralı “Makine ve Teçhizat b.y.s.”, 291 numaralı “Uçak, Motorlu Taşıt ve Motosiklet Motorları Hariç Olmak Üzere Mekanik Güç Kullanımı ve Üretimi İçin Makineler”, 292 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 293 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 295 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayıyı,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yılı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan sütun veya sütunlar tespit edilerek hangi sütun veya sütunlardaki sayı veya sayıların kullanılacağının ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları veya yapmamaları durumlarda ise Go ve Gn endeksleri için Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ ÜFE Genel” sütunundaki sayılar esas alınır.

(6) Elektronik haberleşme hizmeti alımı ihalelerinde kullanılacak olan Eo ve En fiyatlarına ilişkin olarak, her bir hizmet iş kalemi için ayrı ayrı olmak üzere, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri- Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan;

a) Telefon Görüşme Ücreti (Şehiriçi),

b) Telefon Kart Ücreti,

c) Cep Telefonu Görüşme Ücreti,

ç) İnternet Ücreti,

d) Telefon Görüşme Ücreti (Şehirlerarası),

e) Telefon Görüşme Ücreti (Milletlerarası),

f) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit Hattan Cep Telefonuna),

g) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit),

fiyatlarından alıma konu iş kalemindeki hizmet türüne uygun olanlar idarelerce belirlenerek ihale dokümanında belirtilir.

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ÜFE Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” düzenlemesi,

Aynı Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

…

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

…

(12) İdari şartname ile sözleşmelere, sadece 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanacağına dair hüküm konulabilir...” düzenlemesi,

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesine ait dipnotlarında “ (1) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.”

(2) İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmemesi halinde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“46.1.İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.”

(1) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi halinde 46.1.1. maddesi, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.

(2) 46.1. maddesinde fiyat farkı hesaplanmayacağının belirtilmesi halinde “46.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

Fiyat farkı; 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan "4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslar "hükümleri uyarınca ödenecektir. Fiyat farkı hesabında kullanılacak sabit katsayılar;
a1 ; 0,4251 - b1 ; 0,2623 - b2 ; 0,1928 - c ; 0,1198 olup toplamı 1 e eşittir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almıştır.

Şikâyete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesi ve Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesi incelendiğinde idarece söz konusu işin yürütülmesi aşamasında fiyat farkının hesaplanacağına yönelik düzenlemelere açıkça yer verildiği, söz konusu düzenlemelerin akabinde de işin yürütülmesi esnasında hangi esaslara göre fiyat farkının verileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Diğer yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ı hükümlerince elektrikli araçlar için fiyat farkı uygulanacağına dair herhangi bir ibare bulunmadığı anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde yer alan ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında verilecek fiyat farkının, yürürlükte bulunan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkı Esaslarına göre hesaplanarak ödeneceği, idarece İdari Şartname’de yer verilen fiyat farkına ilişkin düzenlemelerin kamu ihale mevzuatına uygun olduğunun görüldüğü, dolayısıyla teklif vermeyi engelleyecek bir durumun söz konusu olmayacağı gibi herhangi bir belirsizliğe de yol açmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca başvuru sahibi idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusu sonucunda aldığı cevapta “Fiyat farkı hesabında kullanılacak sabit katsayılar al; 0,58 bl; 0,27 b2;0,ll c; 0,04 olup toplamı 1 e eşittir.” cümlesine yer vermiştir. Bu cevapta verilmiş olan fiyat farkı katsayılarının İdari ve Teknik Şartname’de verilmiş olan fiyat faklı katsayılarından farklı olduğu görülse de, esas olanın ihale dokümanında yer verilen katsayılar olduğu, bu hususun herhangi bir aksaklığa sebebiyet vermeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…36.9. Çalışan personelin ihmalinden ve dikkatsizliği sonucu idareye ve üçüncü kişilere vereceği zararlardan yüklenici sorumludur. Bedeli yükleniciden tahsil edilecektir….” düzenlemesi,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.

Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” düzenlemesi,

“Mevzuata uygunluk” başlıklı 12’nci maddesinde “İlgili bütün bildirimlerin ve bütün ödemelerin yapılması da dahil olmak üzere yüklenici… (b) Malları veya hakları, işler dolayısıyla herhangi bir şekilde etkilenen veya etkilenebilecek olan kamu kurum ve kuruluşlarının düzenlemelerine uyacak ve bu hükümlerin ihlali nedeniyle ortaya çıkabilecek bütün sorumluluk ve cezalardan dolayı idarenin zararını karşılayacaktır.” düzenlemesi,

“Kamu düzenine ve mallarına zarar vermeme” başlıklı 15’inci maddesinde “Yüklenici işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde;

Kamu düzenine ve kamusal yaşamın gereklerine uygun davranacak,

(b) Kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallar ile özel kişilerin mülkiyetindeki taşınır veya taşınmaz mallara, kamusal kullanıma tahsis edilmiş veya bırakılmış yol, meydan, park gibi orta mallarına ve kamu hizmetinde kullanılan mallara zarar vermeyecek, bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmayacaktır.

Belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar, ceza, tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

“İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenici sorumludur.

Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir…” düzenlemesi,

“Yüklenicinin kusuru dışındaki hasar ve zararlar” başlıklı 20’nci maddesinde “Olağanüstü haller ve doğal afetlerin işyerlerinde ve yapılan işlerde meydana getireceği hasar ve zararlar ile sigortalanabilir riskler sigorta kapsamında olsun veya olmasın yüklenici bu hasar ve zararlar için idareden hiç bir bedel isteyemez. Ancak bu hasar ve zararlar nedeniyle meydana gelecek gecikmeler için yükleniciye gerekli süre uzatımı verilir.

Savaş, yurt içinde seferberlik, ayaklanma, iç savaş ve bunlara benzer olaylar veya yüklenici ve varsa alt yüklenici tarafından kullanılmadıkça bir nükleer yakıttan kaynaklanan radyasyonlar ve bunların gerektirdiği önlemler sonucunda meydana gelecek riskler gibi sigortalanması mümkün olmayan türden riskler ile idarenin işlerin tamamlanmış kısımlarını teslim alarak kullanmasından dolayı doğacak riskler idareye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemeleri uyarınca, yüklenicilerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumlu olacağı, idarenin ise takip, gözetim ve denetim sorumluluğunun bulunduğu, şikâyete konu edilen Sözleşme Tasarısı düzenlemeleri yukarıda aktarılan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi düzenlemelerine paralel olarak yüklenicinin sorumluluklarına yer verildiği görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiası yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşme giderlerine ulaşım, sigorta, vergi (KDV hariç), resim ve harç giderleri dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

-Hizmet için çalıştırılacak personellere aşağıdaki oranlarda yürürlükteki asgari ücretin yüzde fazlası ödenecek ve teklif fiyata dahil edilecektir.

Çevre Mühendisi (Brüt Asgari Ücretin %140 Fazlası)-12 Ay

Tekniker, Operatör (Büyük Araç) (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) -12 Ay

Operatör (Küçük Araç) (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) -12 Ay

Şoför, Temizlik İşçisi (Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) -12 Ay

Engelli Temizlik İşçi (Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) -12 Ay

Tekniker, Operatör (Büyük Araç) (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri çalıştırılması 124 gün

Operatör (Küçük Araç) (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri çalıştırılması 46,5 gün

Şoför, Temizlik İşçisi (Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri çalıştırılması 1519 gün

Engelli Temizlik İşçisi (Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri çalıştırılması 46,5 gün

Tekniker, Operatör (Büyük Araç) (Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası) Fazla Çalışma 960 Saat

Operatör (Küçük Araç) (Brüt Asgari Ücretin %30 Fazlası) Fazla Çalışma 360 saat

Şoför, Temizlik İşçisi (Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) Fazla Çalışma 11760 saat

Engelli Temizlik İşçisi (Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası) Fazla Çalışma 360 saat

-Hizmet için kullanılacak ve aşağıda belirtilen araç, makine saatlik çalışmaları teklif fiyata dahil edilecektir.

Yol Süpürme Aracı 13687,5 saat

Mini Yol Süpürme Aracı 5475 saat

Elektrikli Mini Yol Süpürme Aracı 2.737,5 saat

Çift Kabin Kamyonet 19.162,5 saat

Elektrikli Mini Vakumlu Süpürge 8212,5 saat

Damperli Kamyonet 13.687,5 saat

Elektrikli Mini Damperli Kamyonet 5.475 saat

-Araç ve ekipmanların amortisman, yedek parça, tamir bakım, akaryakıt (üstübü karşılığı motorin, benzin, yağ),haberleşme, çöplerin nakli, araçlarda kullanılacak elektrik, sigorta, Fenni Muayene ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler ile nakil montaj giderleri yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilecektir. Yol Süpürme aracının su ikmali en yakın itfaiye merkezi tarafından karşılanacaktır.

-Teknik Şartnamede özellikleri belirtilen Giyim Gideri (Yazlık) 224 Takım, Giyim Gideri (Kışlık) 224 Takım olmak üzere teklif fiyata dahil edilecektir.

-Sarf malzemeler için teknik şartnamede belirtilen açıklamalar çerçevesinde hesaplama yapılacak ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan sarf malzeme kalemlerine yansıtılmak suretiyle teklif verilecek ve teklif fiyata dahil edilecektir.

-Birim Fiyat Teklif Cetvelinde yer alan iş sağlığı ve güvenliği hizmeti kalemine yansıtılmak üzere ihale konusu hizmet için gerekli tüm yasal yükümlülükleri karşılayacak şekilde teklif verilecek ve teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Tanımı” başlıklı 3’üncü maddesinde “İşin tanım Muğla Büyükşehir Belediyesi sorumluluk alanındaki bulunan meydan, bulvar, cadde, yol, orta refüj, liman ve sokakların; süpürülmesi, her türlü ot, toz, çöp, çamur, moloz, ağaç dalı ve yaprakların, biçilmiş çim gibi atıkların temizlenmesi, mevcut rögar ağızlarının el/makine marifetiyle temizlenmesi, yıkanması ve süpürülmesi işi, belirtilen alanlardan toplanan atıkların, toplandıkları ilçe merkezine en yakın düzenli depolama sahasına veya transfer istasyonuna teslimi işlerinin periyodik olarak yapılmasıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede işin tanımında temizlik işlerinin detaylı temizliği gerektirecek nitelikte olduğuna dair herhangi bir ifadeye yer verilmediği, rögar ağızlarının temizliğinin ve her türlü çöp niteliğindeki atıkların naklinin İdari Şartname’nin Teklif Fiyata Dahil Giderler başlıklı maddesinde temizlik için gerekli olan araçlarla yapılabileceği, rögar ağzı temizliği için ayrı bir araç ve ekipmana ihtiyaç olacağına dair herhangi düzenlemenin bulunmadığı dolayısıyla temizlik işlerinin yüzeysel temizlikten ibaret olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye Şikayet Başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle İlgili Genel Esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

16.12.2016 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin İlanı’nın 17.11.2016 tarihinde yayımlandığı görülmüştür.

İhale İlanı’nda “Muğla Büyükşehir Belediyesi Sorumluluk Alanlarında Bulunan Meydan, Bulvar, Cadde, Yol, Refüj, Liman ve Sokakların Temizlenmesi hizmet alımı 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 19 uncu maddesine göre açık ihale usulü ile ihale edilecektir. İhaleye ilişkin ayrıntılı bilgiler aşağıda yer almaktadır:

…

4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği 41. Maddesi hükmü uyarınca Hizmet kapsamında kullanılacak ve işin özelliği gereği ihtiyaç duyulan; 1 Adet Yol Süpürme Aracı , 1 Adet Mini Yol Süpürme Aracı (Dizel), 1 Adet Çift Kabin Kamyonet ve 1 Adet Damperli Kamyonet (Teknik Şartnamede Belirtilen Özelliklerde ) olmak üzere toplam 4 adet araç, isteklinin kendi malı olmalıdır. Diğer araçlar kiralık veya kendi malı olabilir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği 41. Maddesi hükmü uyarınca; Kendi malı araçların yukarıda tanımlanan teknik özelliklerini gösterir belgelerin ( araçlar için ruhsat, makine ve ekipmanlar için trafik tescil belgesi, araç, makine ve ekipmanların imalatçı veya satıcısı tarafından düzenlenen teknik belgelerinin ) teklif dosyasında sunulması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibinin incelemeye konu iddiasının 17.11.2016 tarihli İhale İlanı’na yansıyan hususlar olduğu, dolayısıyla incelemeye konu iddiaların ilana yönelik başvuru niteliğinde olduğu, aktarılan mevzuat hükümleri doğrultusunda ilana yönelik başvurularda, şikâyete konu edilen hususun farkına varılmış olması gereken tarihin ilk ilan tarihi olduğu ve ilana yönelik şikâyet başvurularının ilan tarihinden sonraki 10 gün içerisinde idareye yapılması gerektiği, bu doğrultuda İhale İlanı 17.11.2016 tarihinde yayımlanan incelemeye konu ihalede ilana yönelik başvuruların en geç 10 gün içinde yapılması gerekirken başvuru sahibi tarafından bu süre geçtikten sonra 12.12.2016 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu görülmüştür.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvuru sahibinin incelemeye konu iddialarının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…

-Hizmet için kullanılacak ve aşağıda belirtilen araç, makine saatlik çalışmaları teklif fiyata dahil edilecektir.

Yol Süpürme Aracı 13687,5 saat

Mini Yol Süpürme Aracı 5475 saat

Elektrikli Mini Yol Süpürme Aracı 2.737,5 saat

Çift Kabin Kamyonet 19.162,5 saat

Elektrikli Mini Vakumlu Süpürge 8212,5 saat

Damperli Kamyonet 13.687,5 saat

Elektrikli Mini Damperli Kamyonet 5.475 saat

-Teknik Şartnamede özellikleri belirtilen Giyim Gideri (Yazlık) 224 Takım, Giyim Gideri (Kışlık) 224 Takım olmak üzere teklif fiyata dahil edilecektir.

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Tarafından Temin Edilecek Araç ve Ekipman Özellikleri” başlıklı 14’üncü maddesinde “Yüklenici tarafında temin edilecek araç ve ekipmanların amortisman, yedek parça, tamir, bakım, akaryakıt(üstübü karşılığı motorin, elektrik, benzin,yağ), sigorta ve diğer giderler(giydirme vb.) ile nakil montaj giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. Araçların temizlenmesinde kullanılacak su yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Haberleşmenin Sağlanması ve Araç Takip Sistemi” başlıklı 15’inci maddesinde “Yüklenici ihaleye konu işle ilgili her türlü haberleşmeyi ve bilgi akışını sürekli olarak sağlamakla yükümlüdür. Yüklenici belirtilen araçlara araç takip sistemi taktırarak izleme ağı oluşturacaktır. Yüklenici işe başlama tutanağının imzalanmasından itibaren en geç 15 gün içerisinde araçlara Araç Takip Sistemini faaliyete geçirerek bilgi akışını sağlayacaktır. Araç takip sistemi şifreleri idareye verilecektir.

Araç takip sisteminin özellikleri şöyledir;

-Yüklenici ihale kapsamında çalıştıracağı araçlar ait GPS konum bilgisi ve diğer detayların takip edildiği Araç Takip Sistemini kuracaktır.

-Bu sistem sayesinde, bünyesinde yer alan araçların daha ekonomik ve verimli bir şekilde yönlendirilmesini ve takibini yapabilecektir.

-Bu sistem tüm verileri PC üzerinden idarenin yetkililerine verilen şifre ile takip edilebilmesini sağlayacaktır.” düzenlemesi,

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerde ihale konusu işte kullanılacak olan araçların iş süresince GPS konum bilgisi ve diğer detayların takip edildiği Araç Takip Sisteminin kurulması gerektiği, tüm verilerin idarenin yetkilileri tarafından verilen şifre ile takip edilebilmesini sağlayacak şekilde olması gerektiği, Araç takip sisteminin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi açılarak gösterilmediği ancak İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil olan giderler başlıklı 25’inci maddesinde belirtilen “Araç ve ekipmanların amortisman, yedek parça, tamir bakım, akaryakıt (üstübü karşılığı motorin, benzin, yağ),haberleşme, çöplerin nakli, araçlarda kullanılacak elektrik, sigorta, Fenni Muayene ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler ile nakil montaj giderleri yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilecektir. Yol Süpürme aracının su ikmali en yakın itfaiye merkezi tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi gereğince tüm giderler dahil olmak üzere teklif fiyatı oluşturmasının mümkün olduğu, söz konusu düzenlemenin teklifin hazırlanması ve ihaleye katılımı engelleyici hususlar içermediği,

Ayrıca ihale konusu işin yerine getirilmesi sırasında su ihtiyacı olan yol süpürme araçlarının ihale konusu işin süresi boyunca su ikmalinin en yakın itfaiye merkezi tarafından karşılanacağının İdari Şartname’de belirtildiği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak: