KİK Kararı: 2017/UH.III-2396 (25 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/042
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 25.08.2017
Karar No : 2017/UH.III-2396

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Ekinci Yılmaz RAMAZAN/On Off Elektronik ve Temizlik Hizmetleri,

Merkez Mahallesi Marmara Caddesi Topçuoğlu İş Merkezi No: 23 D.12 Avcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Güngören Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Gençosman Mahallesi Davutpaşa Caddesi Bostan Sokak No: 2 34160 Güngören/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/316891 İhale Kayıt Numaralı “Güngören İlçesindeki Çöplerin, İnşaat ve Yıkıntı Atıklarının Toplanması ve Nakliyesi, Konteynerlerin Yıkanması, Pazaryerlerinin, Cadde ve Sokakların Elle ve Makine ile Süpürülmesi Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Güngören Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 27.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Güngören İlçesindeki Çöplerin, İnşaat ve Yıkıntı Atıklarının Toplanması ve Nakliyesi, Konteynerlerin Yıkanması, Pazaryerlerinin, Cadde ve Sokakların Elle ve Makine ile Süpürülmesi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Ekinci Yılmaz Ramazan/On Off Elektronik ve Temizlik Hizmetlerinin 21.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.08.2017 tarih ve 44074 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1942 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22’nci ve 78.28’inci maddesindeki hüküm ve açıklamalar dikkate alındığında ihaleye katılan isteklilerin 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmaları gerektiği, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, idarelerin 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiğinin anlaşıldığı,

ihaledeki birim fiyat teklif cetvelinde işçilik kalemlerinin yer aldığı ve ihale konusu işte 50’den fazla personel çalıştırılmasının öngörüldüğü, ayrıca aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi durumunda asgari işçilik maliyetinin aşırı düşük teklif açıklamasına esas önemli bir teklif bileşeni olduğu anlaşıldığından, İdari Şartname ve ihale dokümanındaki birim fiyat teklif cetvelinde engelli işçilere ilişkin herhangi bir düzenlemenin yer almamasının 4857 sayılı İş Kanunu ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda anılan hükümlerine aykırı olduğu, bu hususa ilişkin olarak emsal Kurul kararlarının mevcut olduğu.

2. Teknik Şartname’nin 14’üncü maddesinde konteyner yıkama aracına ilişkin düzenlemelerin olduğu, konteyner yıkama işinde çalışacak araç ve personel sayısının belirlenmesine rağmen kullanılacak olan sarf malzemenin özelliği ve miktarına yer verilmediği, ihale dokümanında yapılan mevcut düzenlemenin istekliler yönünden teklif fiyatının oluşturulmasında ve aşırı düşük sorgulanması esnasında tereddütlü bir durumun oluşmasına ve eşit şartlarda teklif sunulmasına engel nitelikte olduğu, bu konuyla ilgili emsal Kurul kararının bulunduğu,

3. Teknik Şartname’nin 27’nci maddesinde tazminatlarla ilgili düzenlemelere yer verildiği 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesine göre asıl işverenlerin alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu, dolayısıyla bu kapsamda asıl işverenin kanun, iş sözleşmesi ve toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinde alt işverenle birlikte sorumlu olacağının hüküm altına alındığı,

Diğer taraftan bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatları konusunu düzenleyen 4857 sayılı İş Kanunu ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinde yer alan personel çalıştırılmasına dayalı yardımcı işlerde alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının kamu kurum ve kuruluşları tarafından ödeneceğinin hüküm altına alındığı,

Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan tanımlara göre personel çalıştırılmasına dayalı olan ve olmayan her iki hizmet türünde de, kamu kurum veya kuruluşunda alt işveren bünyesinde personelin çalışması, çalışma saatlerinin tamamını idarede kullanması ve kıdem tazminatı almaya hak kazanması söz konusu olabileceğinden, Kamu İhale Genel Tebliği uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarının da, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ve idarece işçiye ve ailesine ödenecek tazminatın yüklenici tarafından ödenmesinin yukarıda aktarılan kanun ve tebliğe aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihalenin komisyon kararı incelendiğinde, ihalede 34 adet ihale dokümanı alındığı, 27.07.2017 tarihinde yapılan ihaleye 2 teklif sunulduğu, Kadder Temizlik Kader Cuci tarafından sunulan teklif dosyasında hiçbir belge bulunmadığından anılan isteklinin teklifinin geçersiz kabul edildiği, ihalede tek geçerli teklif sunan isteklinin Demiray Temizlik Peyzaj Otomotiv İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.-İnc Grup Taşımacılık Tur. Gıd. Ürün. Tem. Hiz. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti. - Vatoz Grup Temizlik ve Gıd. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı olduğu ve ihalenin anılan istekli üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin ihaleye teklif vermediği anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinin birinci fıkrasında “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler

78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir...

78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in 78.22’nci maddesinde “Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır…” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu hizmetin; a) Adı: Güngören İlçesindeki Çöplerin, İnşaat Ve Yıkıntı Atıklarının Toplanması ve Nakliyesi, Konteynerlerin Yıkanması, Pazaryerlerinin, Cadde ve Sokakların Elle ve Makine ile Süpürülmesi Hizmet Alımı İşi

b) Miktarı ve türü: 224.000 Ton Çöpün Toplanması ve Nakliyesi, 45.000 Ton İnşaat ve Yıkıntı Atığının Toplanması ve Nakliyesi, 227 Kişi ile Elle Süpürme Yapılması, 626 Gün Makine ile Yol Süpürülmesi, 74.880 Adet Çöp Konteynerinin Yıkanması…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İhale işinde 378 adet personel 24 ay (730 gün) çalıştırılacaktır.

2017-2019 Yılları Arasında Çalışacak Personele Brüt Asgari Ücretin Üzerinde Verilecek Yüzdelik Oranları:

Şantiye müdürüne brüt asgari ücretin % 300’ ü kadar fazla ödeme yapılır.

Çevre Mühendisine brüt asgari ücretin % 155’ i kadar fazla ödeme yapılır.

Amir, Puantör ve Operatörlere brüt asgari ücretin % 80’ ü kadar fazla ödeme yapılır.

Çavuş Şoföre brüt asgari ücretin % 40’ ı kadar fazla ödeme yapılır.

Araç arkasında çalışan işçilere brüt asgari ücretin % 15’ i kadar fazla ödeme yapılır.

Süpürme işçisine brüt asgari ücretin %8’ i kadar fazla ödeme yapılır.

Yemek, Yol ve Giyecek Giderleri

Yemek ve yol giderleri nakdi olarak ödenecek ve bordroda gösterilecektir. Bu giderler için günlük yol brüt tutarı 6,42 TL, yemek için günlük brüt tutar 19,53 TL dır. Yemek ve yol giderlerinin aylık olarak 26 gün üzerinden hesaplanarak personele ödeme yapılacaktır.

Giyecek giderleri her bir personele bu iş süresi (730 gün) için; (8 adet iş elbisesi, 2 adet yağmurluk-muşamba, 4 çift iş ayakkabısı, 4 çift lastik çizme, 8 çift deri eldiven) teklif fiyata dâhildir. Bu giyecek giderleri ayni olarak öngörülmüştür.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin ekinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi oluşturulduğu görülmüştür.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

ÇÖPLERİN TOPLANMASI VE NAKLİYESİ

ton

224.000

2

PAZARYERLERLERİ, CADDE VE SOKAKLARIN ELLE SÜPÜRÜLMESİ

ay

24

3

İNŞAAT VE YIKINTI ATIKLARININ TOPLANMASI VE NAKLİYESİ

ton

45.000

4

KONTEYNERLERİN YIKANMASI

adet

74.880

5

CADDE VE SOKAKLARIN MAKİNE İLE SÜPÜRÜLMESİ

gün

626

6

RESMİ,DİNİ BAYRAM TATİLİ VE YILBAŞI TATİLİ GÜNLERİNDE SÜPÜRME İŞÇİSİ ÇALIŞTIRILMASI

gün

6.380

7

RESMİ,DİNİ BAYRAM TATİLİ VE YILBAŞI TATİLİ GÜNLERİNDE ARAÇ ARKASINDA ÇALIŞAN İŞÇİ ÇALIŞTIRILMASI

gün

2.784

8

RESMİ,DİNİ BAYRAM TATİLİ VE YILBAŞI TATİLİ GÜNLERİNDE ÇAVUŞ VE ŞOFÖR ÇALIŞTIRILMASI

gün

1.537

9

RESMİ,DİNİ BAYRAM TATİLİ VE YILBAŞI TATİLİ GÜNLERİNDE AMİR PUANTÖR VE OPERATÖR ÇALIŞTIRILMASI

gün

203

10

Sarf Malzemeler (750 ad. Süpürge, 90 ad. Süp. Sapı, 30 ad. Faraş, 20 ad Süp. Arabası, 900 kg Poşet, 600 kg Yağ Sökücü, 70 kg Yıkama Sabunu, 10 ad. Çöp Top. Yabası, 20 ad. Çöp Top. Yaba Sapı)

ay

24

Başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı iş olup olmadığına yönelik yapılan incelemede, idarenin yapmış olduğu yaklaşık maliyet hesaplamalarında ihale konusu işte çalıştırılacak toplam işçilik maliyetinin 31.454.619,54 TL tutarında hesaplandığı, başvuruya konu ihalenin toplam yaklaşık maliyetinin 58.181.191,83 TL olduğu göz önünde bulundurulduğunda işçilik maliyetinin yaklaşık maliyete oranının (31.454.619,54/ 58.181.191,83=) %54 olarak hesaplandığı, dolayısıyla başvuruya konu ihalenin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1’inci maddesi uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesi olmadığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10’uncu maddesinin beşinci fıkrasında yer alan “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri bulunması halinde, bu kalemlerin kapsamındaki işler dahil, ihale konusu işin yerine getirilmesi için çalıştırılacak asgari personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, işçi sayısı yerine, yaptırılacak işi oluşturan iş kalemi veya kalemleri üzerinden teklif alınabilir” hükmü gereğince, teklif fiyata dahil edilmesi gereken maliyet bileşenlerine İdari Şartname’de yer verilmesi gerekmekte olup, işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde dahi birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilerek yaklaşık maliyetin hesaplanması, tekliflerin de bu çerçevede sunulması mümkündür.

İhale dokümanında söz konusu hizmetin 378 personel ile yapılacağı düzenlenmiş ise de bu hizmetin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1’inci maddesi uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesi olmadığı, dolayısıyla söz konusu ihalede çalıştırılacak personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi satırı açılmasına gerek bulunmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, idarece ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılmasına ilişkin düzenleme yapılmamış olmasının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde yer alan açıklamaya aykırı olmadığı, idarece İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yapılan düzenleme gereğince ihale konusu hizmetin yürütülmesi için çalıştırılması öngörülen personel giderinin isteklilerce göz önünde bulundurularak teklif fiyatlarına yansıtılması hususunda bir engelin bulunmadığı anlaşıldığından başvuruya konu ihalede mevcut doküman düzenlemeleriyle tekliflerin oluşturulması ve değerlendirilmesinin mümkün olduğu anlaşılmıştır.

Diğer taraftan 4857 sayılı İş Kanun’un engelli işçi çalıştırılmasını düzenleyen 30’uncu maddesinde işverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli işçi çalıştırmakla yükümlü olmaları nedeniyle ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen personel üzerinden anılan Kanun’da belirtilen asgari oran dahilinde engelli işçi de çalıştırabileceği hususunun yüklenicinin sorumluğunda bulunduğu anlaşıldığından başvuruya konu ihalede bu hususa yönelik bir düzenleme yapılmamış olmasının yüklenicinin kanuni sorumluluklarını ortadan kaldırmayacağı anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu iş içerisinde 74.880 adet konteynerin yıkanması işinin belirtildiği ve anılan Şartname’nin ekinde yer alan birim fiyat teklif cetvelinin 4’üncü sırasında 74.880 adet konteynerin yıkanmasıyla ilgili satır açıldığı, ayrıca anılan cetvelin 10’uncu sırasında ”Sarf Malzemeler (750 ad. Süpürge, 90 ad. Süp. Sapı, 30 ad. Faraş, 20 ad Süp. Arabası, 900 kg Poşet, 600 kg Yağ Sökücü, 70 kg Yıkama Sabunu, 10 ad. Çöp Top. Yabası, 20 ad. Çöp Top. Yaba Sapı)” ifadelerine yer verilerek ihale konusu iş kapsamında kullanılacak sarf malzemelerin miktarları belirlenerek ihale konusu iş süresi olan 24 ay üzerinden satır açıldığı görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşin Kapsam ve Mahiyeti” başlıklı 1’inci maddesinde cadde ve sokaklarda mevcut olan konteynerlerin konteyner yıkama aracı ile yıkanması hususunun belirtildiği, anılan Şartname’nin “Araçlar ile İlgili Hükümler” başlıklı 16’ncı maddesinde 1 adet konteyner yıkama aracının gece gündüz çalışacağının düzenlendiği görülmüş olup aynı Şartname’nin “Konteyner yıkama işi” başlıklı 14’üncü maddesinde “Güngören sınırları içerinde mevcut olan çöp konteynerlerinin yıkanması ve dezenfeksiyonunun Müdürlüğün belirlemiş olduğu yıkama programı dahilinde yapılması sağlanacaktır. Yüklenici bu iş için gerekli olan sarf malzemeleri temin ederek idare tarafından öngörülen sayıda personel ve araç çalıştırmak zorundadır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen Şartname düzenlemelerinden ihale konusu işte 1 adet konteyner aracının gece gündüz çalıştırılarak ihale konusu iş süresince 74.880 adet konteynerin yıkanacağı, söz konusu konteynerlerin yıkanması ve dezenfekte edilmesinin idarenin belirleyeceği yıkama programı çerçevesinde sağlanacağı ve bu iş için gerekli sarf malzemenin yüklenici tarafından temin edileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu işte kullanılacak sarf malzemeler ile ilgili satır açıldığı ve bu düzenleme dışında Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamındaki iş kalemleri içerisinde kullanılacak sarf malzeme miktarlarının iş kalemleri bazında ayrı ayrı belirtilmediği görüldüğünden ihale konusu işin tamamında kullanılacak sarf malzemelerin tamamının birim fiyat teklif cetvelinin 10’uncu satırında belirtilen malzemeler olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede başvuruya konu ihalenin Teknik Şartnamesi’nde ihale konusu işin tamamında kullanılacak sarf malzemelerin teminin yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, ancak gerek itirazen şikâyete konu konteyner yıkama işinde kullanılacak sarf malzeme miktarlarına gerekse de diğer iş kalemlerinde kullanılacak sarf malzeme miktarlarına anılan Şartname’de yer verilmediği görülmekle birlikte, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak bütün sarf malzeme miktarlarına birim fiyat teklif cetvelinde yer verildiği görüldüğünden mevcut doküman düzenlemesinin isteklilerin tekliflerini oluşturma noktasında isteklileri tereddüte düşürmeyeceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Çalıştırdığı Personel, Çalışanların Hakları ve Çalışma Şartları” başlıklı 6’ncı bölümünün altına yer alan 40’ıncı maddelerinde “Çalışanların kazaya uğramaları

Madde 40- Yüklenicinin önlemler almasına rağmen olabilecek kazalarda, yüklenicinin işçi ve personelinden kazaya uğrayanların tedavilerine ilişkin giderlerle kendilerine ödenecek tazminat yükleniciye aittir. Ayrıca işçi ve personelden iş başında veya işe bağlı nedenlerle ölenlerin defin giderleri ile ailelerine ödenecek tazminatın tümü de yüklenici tarafından karşılanır.

Yüklenici bu hususta, yürürlükte bulunan genel hükümlere uyacaktır.” açıklamaları yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemesine paralel olarak Teknik Şartname’nin ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen çalışanların kazaya uğramaları halinde tazmin yükümlülüğüyle ilgili 27’nci maddesinde “Yüklenicinin önlemler almasına rağmen olabilecek kazalarda yüklenici kazaya uğrayan işçilerin tedavi giderleri ve oluşacak tazminat yükleniciye aittir. Ayrıca çalışma esnasında ölen işçinin defin giderleri ve ailelerine ödenecek tazminat yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bu konuda yüklenici idareden hiçbir hak talep edemez ve bu hususta yürürlükte bulunan genel hükümlere uyacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatına ilişkin hükümlere yer verilmiş, anılan maddede idarelerin sadece 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarından sorumlu olacakları hükme bağlanmıştır. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde idarelerin sadece kıdem tazminatından sorumlu olacakları net bir şekilde belirtilmiş olup, mevcut doküman düzenlemeleri çerçevesindeki yükleniciye izafe edilen tazminatlarla ilgili diğer mali sorumlulukların Hizmet İşleri Genel Şartnamesi çerçevesinde genel hukuk kaideleri çerçevesinde çözülebileceği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemeler neticesinde 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde idarelerin sadece kıdem tazminatından sorumlu olacakları belirtilmiş olup, anılan Kanun maddesinde iş kazalarıyla ilgili idarelerin yüklenici ile birlikte sorumlu olacaklarına yönelik hüküm bulunmamaktadır. Bununla birlikte başvuruya konu ihalede çalıştırılması öngörülen personelin iş kazasına maruz kalması halinde tazmin sorumluluğunu belirlemek adına düzenlenen ve itirazen şikâyete konu olan Teknik Şartname maddesinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 40’ıncı maddesi ile uyumlu olarak düzenlendiği görülmüştür. Kaldı ki Teknik Şartname’de bu düzenlemenin yapılmamış olması halinde bile Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan açıklamaların idare ve yüklenici için bağlayıcı olduğu ve bu düzenlemeye Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde de yer verilmiş olması nedeniyle bu hükmün uygulanmasının zorunlu olduğu anlaşıldığından ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kazaya maruz kaldığı durumlarda ortaya çıkacak maddi ve manevi tüm sorumluluğun yüklenici tarafından karşılanması gerektiğine yönelik Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemenin mevzuata uygun olduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi