KİK Kararı: 2017/UH.III-2090 (2 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/038
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 02.08.2017
Karar No : 2017/UH.III-2090

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: Osman DURU, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Girişim Sağ. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Meditera İth. ve İhr. A.Ş. İş Ortaklığı,

Bağcılar Mah. 1217. Sok. Mega İnş. Sitesi Mega İnş. Apt. No: 2B/A Bağlar/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzmir Halk Sağlığı Müdürlüğü,

Poligon Mah. 123/11 Sok. Karabağlar/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/219091 İhale Kayıt Numaralı “Yıllara Sari (2017-2018-2019 Yılları 30 Aylık) Laboratuvar Hizmet Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

İzmir Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından 09.06.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yıllara Sari (2017-2018-2019 Yılları 30 Aylık) Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Girişim Sağ. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Meditera İth. ve İhr. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından 14.07.2017 tarih ve 39386 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1762 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; idarenin bazı Teknik Şartname maddelerinin rekabeti engelleyici hususlar içerdiği gerekçesiyle ihaleyi iptal etmesinin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu maddelerin rekabeti engellemediği, teknik komisyon tarafından yapılan değerlendirme neticesinde bahse konu Şartname maddelerinde rekabeti engelleyen unsurların bulunmadığının tespit edildiği, ihalenin iptali kararına bu rapor dayanak gösterilerek şerh düşüldüğü, bu nedenle söz konusu iptal kararının uzmanların görüşüne dayanmadığı iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir…” hükmüne,

Aynı Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir...” hükmüne,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmüne,

İç Kontrol ve Ön Malî Kontrole İlişkin Usul ve Esaslar Yönetmeliği’nin “Ön malî kontrolün niteliği” başlıklı 11’inci maddesinde “Ön malî kontrol sonucunda uygun görüş verilip verilmemesi, danışma ve önleyici niteliği haiz olup, malî karar ve işlemlerin harcama yetkilisi tarafından uygulanmasında bağlayıcı değildir…” hükmüne,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Yıllara Sari (2017-2018-2019 Yılları 30 Aylık) Laboratuvar Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

256.202.360 Puan Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İzmir Halk Sağlığı Laboratuvarı ve Karşıyaka Hizmet Binası

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde “İhale konusu işin yapılabilmesi için ihtiyaç duyulan makine teçhizat ve diğer ekipman sayısı teknik şartnamede belirtilmiştir.

Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartı aranmayacaktır.

Hizmet için teklif edilen cihazlar sözleşme süresince 10 yaşından büyük olmayacaktır.

a) İstekliler; reaktif/kitlerin hangi prensiple çalıştığını, kaç testlik ambalajlarda olduğunu ve üretici firma isimlerini ihale teklif dosyasında sunmalıdır.

b)İstekliler; cihaz, sistem ve kitlerin teknik bilgilerini içeren orijinal katalog ve/veya teknik dökümanları ihale dosyasında sunmalıdır.

c) İstekliler; teknik şartname maddelerinin her birine tek tek ve Türkçe olarak şartnamedeki sıraya cevap vereceklerdir.

Bu cevaplar ".............marka, ...............model, ............ cihazı ve kiti teklifimizin Şartnameye Uygunluk Belgesi" başlığı altında antetli kağıda yazılmış ve İstekli yetkilisi tarafından imzalanmış bir şekilde ihale dosyasında sunulmalıdır.

Teknik şartnamede istenen özelliklerin teknik dokümanlarda yer alması gerekmekte olup, şartnameye cevabı uygun olmayan cihaz ve kitler değerlendirmeye alınmayacaktır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “A. Konu” başlıklı maddesinde “Bu teknik şartname İZMİR Halk Sağlığı Müdürlüğü laboratuvarları 2017-2018-2019 yılları ihtiyacı için; Laboratuvarlar ile kan numunesi gönderen birimler arası LIS Sistemi (Laboratuvar Bilgi Sistemi) kurularak; kitleri ile birlikte kan sayım cihazı, Biyokimya ve immünokimya testlerine ait Otoanalizor, Makro eliza, HbA1c cihazı, Hemoglobin Varyant Analiz Cihazı, Kan Gruplama Cihazı vb. cihazlar edinilmesi; numunelerin kan gönderen birimlerden ilgili laboratuvara taşınması ve çalışılması; teklif edilecek kit ve cihazların teknik özelliklerini, kontrol ve muayene metodları ile ilgili hususları kapsar.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “B. Kapsam” başlıklı maddesinde “…B.10- Cihazların kurulacağı laboratuvarlara yeterli sayıda -20 0 C ve yeterli sayıda 2-8 0 C sıcaklığı sağlayacak soğutucular firma tarafından ücretsiz verilmelidir. Bu soğutucuların yeterli sayıda ve özelliklerde olup olmadığına laboratuvar uzmanları karar verecektir. Firma tarafından her bir soğutucu için kalibrasyonu yapılmış termometreler ücretsiz olarak temin edilmelidir. Termometrelerin kalibrasyon işlemleri ve kurulacak olan soğutucular ile ilgili tüm bakım ve onarım işlemleri firma tarafından ücretsiz olarak karşılanmalıdır. Laboratuvar ortam sıcaklık ve nem takibi için; sıcaklık ve nem takip cihazı ücretsiz olarak sağlanmalıdır. Bu cihazların kalibrasyonu firma tarafından ücretsiz yapılmalıdır.

…

B.14- Dış laboratuvarda çalışma yapılacağı durumda, laboratuvar uzmanlarının tercih edeceği bir laboratuvar seçilmelidir. Bu çalışmalar için firma tarafından herhangi bir ücret talebi yapılmayacaktır.

…

B.16- Elde kalan kitler laboratuvar sorumlusunun isteği doğrultusunda istenen diğer parametrelerle, kitlerin birim fiyatları göz önünde bulundurularak firma tarafından değiştirilecektir. Yeni ihale yapılıncaya kadar eski koşullardan hizmete devam edilecektir. Bu koşullar firma tarafından kabul ve taahhüt edilmelidir.

…

B.22- Teklif edilen tüm biyokimya analizörleri sayısı kadar makro eliza cihazları entegre olarak tek numuneden çalışmalıdır. Entegre cihaz kuramayan firmalar bunun yerine her bir laboratuvar için online preanalitik sistem kurmalı ve tüm biyokimya ve makro eliza cihazlarını bu sisteme bağlanmalıdır…” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “D. Tam otomatik makro elisa cihazında ve kitlerinde aranacak teknik özellikler” başlıklı maddesinde “…D.2.1- İl Halk Sağlığı Müdürlüğünce belirlenecek 2 laboratuvarın her birisine maksimum 9 (dokuz)'ar adet aynı marka ve model cihaz kurulacaktır. D. 1.2. maddesinde belirtilen tüm testler firma tarafından kurulacak cihazların test menüsünde yer almalıdır. Eğer firma D. 1.2. maddesinde belirtilen testlerin tümünü; teklif ettiği cihazların panelinde bulunmadığından (yukarıda talep edilen testlerden azami 4 (dört) adet farklı testi geçmemelidir) veya teknik şartname hükümlerine uygun olmadığından (reaktifler kullanıma hazır olmayıp özel olarak hazırlanmasına ihtiyaç duyulursa ve kitlere ait orijinal prospektüslerde istenen özellikler karşılanamıyorsa ) dolayı çalışamıyorsa, eksik kalan bu testler İçin ayrıca (en fazla 9(dokuz) 'ar aynı marka ve model cihaz haricinde ) her bir laboratuvar için ilave olarak şartname hükümlerini karşılayacak maksimum 2 adet makroelisa cihazı kuracaktır. Aynı etkene ait parametreler için, aynı marka kitler verilmelidir. Hepatit B için; HBsAg, AntiHBs ve AntiHBc kitlen, Rubella için Rub IgM ve Rub IgG; CMV için CMV IgM ve CMV IgG kitleri aynı marka olmalıdır. Laboratuvarlar için teklif edilen cihazlar her bir laboratuvar için toplamda en az 1400 test/saat hızında olmalıdır. Ek cihaz dışındaki cihazların, her birinin hızları en az 170 test/saat olmalıdır.

Eğer ek cihaz kurulması gerekiyorsa; her bir laboratuvar için, toplamda en az 160 test/saat hızı sağlayacak maksimum 2 adet cihaz kurulacaktır. Bu ek cihazlar ELFA, MEIA, FPIA, kemüliminesans, elektrokemüliminesas ve benzeri yöntemlerden birisi ile çalışmalıdır. Ek cihazda Kalite Kontrol ve istatistik programı bulunmalıdır. Ek cihaz üzerindeki solüsyon ve reaktif envanteri sürekli olarak kontrol edilebilmelidir. Serum ve reagent miktarları otomatik dedektör tarafından okunabilmeli ve eksikliğinde kullanıcıyı uyarabilmelidir. Ek cihaz, çift yönlü veri alış-verişi yapabilmelidir. Laboratuvarın istediği tetkiklerin bir kısmı bu cihaza aktanlabilmelidir. Eğer ek cihaz veriliyorsa bu cihaz için ek fiziki şartların sağlanması için gerekli maliyet firmaca ücretsiz karşılanacaktır.

Yukarıda D.2.1 maddesinde "Eğer gerekiyorsa" kurulması istenen ek cihazın özellikleri de belirtilmiş olup aşağıda bahsi geçen D.2.'nin diğer alt maddelerinde istenen özellikler, kurulması istenen ana cihazlarda (her bir laboratuvara kurulacak en fazla 9'er adet aynı marka ve model cihaz) aranacak özellikler olacaktır.

İl Halk Sağlığı müdürlüğünce istenildiği takdirde cihazın halen kurulu olduğu bir yerde demonstrasyon çalışması yapılacaktır.

…

D.2.3- Tüm reaktifler kullanıma hazır durumda olmalı, özel olarak hazırlanmasına ihtiyaç duyulmamalıdır.

…

D.2.5- Eliza cihazına ait HBsAg kiti: HBsAg için bilinen tüm mutant suşları saptayabilmelidir. Bu özellik kitin orjınal prospektüs, doküman veya litaritürlerle desteklenmelidir. Anti-HCV kiti en az core (veya capsit), NS3.NS4 antijenlerini içermelidir. Bu özellik kitin orjınal prospektüsünde yer almalıdır. Teklif edilen HIV kiti % 100 duyaılılığa sahip olmalı ve HIV 1, HIV 2, subtype O spesifik antijenini ve p24 antijenini içermelidir. Bu özellik kitlere ait orijinal prospektüslerde yer almalıdır. Trepanoma Pallidum Hemaglutinasyon testi “sifilis” şeklinde makroeliza cihazında çalışılacaktır.

…

D.2.8- Tüm reaktif ve kitler orijinal ambalajında olmalı ve üzerinde üretici firma ismi, katalog no'su, lot no'su, son kullanma tarihi ve saklama koşullarına ait bilgileri içeren orijinal etiketi ve ambalaj içinde orijinal prospektüsünden bir adet bulunmalıdır. Tüm reaktifler ve kitlerin üzerinde barkot olmalı ve Barkotlar cihazın lazer barkod okuyucusu ile kullanıcı müdahalesine gerek duymadan tanımlanabilmelidir. Orijinal reaktif ambalajlan o test için gerekli her türlü maddeyi içermeli ve dışarıdan herhangi bir maddenin eklenmesi gerekmemelidir. Reaktifler kaplarının içinde kullanıma hazır olmalıdır. Teklif edilecek reaktifler, teklif edilen sistem ile tam uyumlu olmalıdır…” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru konusu ihalenin kit alımı ile birlikte kit karşılığı geçici olarak cihaz temini ihalesi olduğu, ihaleye 3 istekli tarafından teklif sunulduğu, 12.06.2017 tarihinde onaylanan ihale komisyon kararına göre teklif sunan tüm isteklilerin tekliflerinin geçerli bulunduğu ve ihalenin başvuru sahibi Girişim Sağ. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Meditera İth. ve İhr. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, idare tarafından 19.06.2017 tarihli ve E.2513 sayılı yazıyla ihale komisyon kararının Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Strateji Geliştirme Dairesi Başkanlığına ön mali kontrol yapılması amacıyla gönderildiği,

Anılan Daire Başkanlığından gelen cevabi yazıda “…Söz konusu ihale dosyası üzerinde yapılan incelemede; Teknik Şartnamenin B-10, B-14, B-16, B-22, D-2.1, D-2.3, D-2.5 ve D-2.8 maddelerinin, rekabeti engelleyici hususlardan oluştuğu görülmüştür.

…

Yukarıda yer alan açıklamalar ve mevzuat hükümlerine istinaden; kamu kaynaklarının etkili, ekonomik ve verimli kullanılması açısından, Müdürlüğünüzce yapılan “Laboratuvar Hizmet Alımı” ihalesine ait Teknik Şartnamede yer alan kriterlerin, rekabet ve fırsat eşitliği sağlamadığı görülmüş olup, bu kapsamda ihale sürecinin yeniden değerlendirilmesinin uygun olacağı mütalaa edilmektedir…” ifadelerinin yer aldığı,

Bunun üzerine, idare tarafından 10.07.2017 tarihinde düzeltici ihale komisyon kararı alındığı, bu karara göre ihalenin Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Strateji Geliştirme Daire Başkanlığının görüşleri ve Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi gereğince iptal edildiği,

İhale komisyonunun bir uzman üyesi tarafından ihale iptal kararına şerh düşüldüğü, söz konusu şerhte “Müdürlüğümüzün 06.07.2017 E.2800 nolu yazı ekinde teknik komisyonun yeniden değerlendirdiği “rekabet engelleyici unsur” bulunmadığına dair raporumuz sunulmuştur.” ibaresinin yer aldığı,

İzmir Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Strateji Geliştirme Dairesi Başkanlığına yazılan 06.07.2017 tarihli ve E.2800 sayılı yazının ekinde 5 uzman doktorun imzası bulunan 11 sayfalık raporun yer aldığı, söz konusu raporun sonuç kısmında “Laboratuvarın ihtiyaçları doğrultusunda Teknik Şartname hazırlanmıştır. Bu şartname ile herhangi bir firmaya avantaj veya dezavantaj sağlanması mümkün değildir. Hazırlanan doküman herhangi bir marka ya da modele yönelik olarak düzenlenmemiştir. Laboratuvarın ihtiyaçlarını en iyi şekilde temin edeceği ve uygun rekabet koşullarının sağlanması için de en az dört firmanın katılabileceği teknik özelliklere yer verilmiştir. İhaleye de rekabeti sağlayacak 3 firma katılmış olup, 3 teklif de yaklaşık maliyetin altında kalmıştır.

Yukarıda belirtildiği üzere rekabeti engellediği düşünülen ilgili maddeler 2010 yılından itibaren 4 ihale dönemimizde yer almış olup her ihalede en az 3 firma iştirak etmiştir. Rekabeti engellediği hususunda herhangi bir itiraz olmamıştır. Ayrıca aynı maddeleri içeren adı geçen örnek ihaleler; yapılmış ve onaylanmıştır. Rekabeti engellediği düşünülen maddelerin; yukarıda ki gerekçelerimiz, geçmiş ihalelerimiz ve benzer ihale, örnek kik kararları ile karşılaştırılması yapılarak tarafımızca yeniden değerlendirilmiştir. Teknik olarak rekabeti engelleyici bir unsur olmadığı, tespit edilmiştir. Dikkatlerinize sunduğumuz gerekçe ve kararların makamınızca uygun görüldüğü takdirde yeniden değerlendirilmesi; söz konusu maddelerin halen rekabeti engelleyici hususlar içerdiği tespit ediliyorsa, olası bir yeni ihalenin teknik şartnamenin hazırlanması aşamasında, yol göstermesi için ilgili maddelerin hangi ifadelerinin rekabeti engellediği ile ilgili daha ayrıntılı teknik görüş verilmesi için gereğini saygılarımızla arz ederiz.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanun’un 12’nci maddesinden teknik şartnamelerde belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği,

İç Kontrol ve Ön Malî Kontrole İlişkin Usul ve Esaslar Yönetmeliği’nin 11’inci maddesinden ön malî kontrol sonucunda uygun görüş verilip verilmemesinin, danışma ve önleyici niteliği haiz olduğu, harcama yetkilisi tarafından uygulanmasında bağlayıcılığı olmadığı,

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinden teknik şartnamede istenilen özelliklere uygun cihaz ve kit sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

İhale komisyonunda görevli bir uzman doktorun da içerisinde bulunduğu 5 teknik uzman tarafından ön mali kontrolce rekabeti engelleyici unsurlar olarak belirtilen Teknik Şartname düzenlemelerinin tekrar incelendiği, söz konusu inceleme neticesinde anılan düzenlemelerde teknik olarak rekabeti engelleyici bir unsur olmadığının tespit edildiği, ön malî kontrol sonucunda uygun görüş verilip verilmemesinin harcama yetkilisi tarafından uygulanmasında bağlayıcılığı olmadığı,

12.06.2017 tarihli komisyon kararına göre ihaleye farklı marka ve modellere ait ürünler sunan 3 isteklinin de sunmuş oldukları ürünlerin Teknik Şartname’ye uygun bulunarak değerlendirmeye alındığı, bu durumun anılan Şartname’de belirli bir marka veya modele yönelik düzenleme yapılmadığı şeklinde değerlendirilebileceği,

Ayrıca, ihalede 3 isteklinin teklifinin değerlendirmeye alındığı, söz konusu teklif tutarlarının tümünün yaklaşık maliyetin altında olduğu ve ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin teklif tutarının yaklaşık maliyetin %22 altında olduğunun tespit edildiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, ihalenin Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Strateji Geliştirme Dairesi Başkanlığından gelen ön mali kontrol raporundaki görüşler doğrultusunda iptal edilmesi işleminin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi