KİK Kararı: 2017/UH.III-1314

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/022
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 03.05.2017
Karar No : 2017/UH.III-1314

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Elekta Medikal Sistemler Tic. A.Ş.,

Kızılırmak Mah. 1450 Sok. No: 3/21 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

Şehit Ömer Halis Demir Bulvarı No: 12 Dışkapı/Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/98283 İhale Kayıt Numaralı “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Periyodik Bakım Onarım Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 31.03.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Periyodik Bakım Onarım Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Elekta Medikal Sistemler Tic. A.Ş. nin 23.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.04.2017 tarih ve 20805 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.04.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/881 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin Ek-2 personel görevleri özellikleri ve yüklenici sorumlulukları başlıklı kısımda bir sağlık fizikçisinin sürekli klinikte bulunacağı ve asgari ücretin %300’ü tutarında maaş verilmesi gerektiğinin belirtildiği, bahse konu ihalenin personel çalıştırmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı dolayısıyla personel ile ilgili maaş ve özlük hakları gibi konuların Teknik şartname ile düzenlenemeyeceği, personel çalıştırmaya dayalı olmayan bu hizmet alımı türünde personel maaşının belirlenmesinin mümkün olmadığı,

2. Teknik Şartname’nin 2.5’inci maddesinde belirtilmiş olan Radyoterapi sistemi içinde Elekta Marka Synergy Model Lineer Hızlandırıcı ile birlikte her biri tıbbi cihaz olduğu açık olan “Elekta Marka XIO Model Tedavi Planlama Sistemi” ve “Elekta Marka Mosaiq Model Hasta Bilgi Yönetim Sistemi” nin de yer aldığı ancak bu tıbbi cihazlar için eğitim sertifikası istenmediği, bu iki cihaz için eğitim sertifikalarının istenmemesinin standart ve yönetmeliklere uyarlık arz etmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

78.7. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak, çalıştırılacak personel için brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası ücret belirlenebilecek; ancak “brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası” şeklinde bir belirleme yapılmayacaktır. Tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi amacıyla, istekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işveren paylarının hesabında bu hususlar dikkate alınmaz….” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Periyodik Bakım ve Onarım Hizmet Alımı” olarak belirtilmiş olup, işin türü ve miktarı “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Bakım Onarım İşi (12 boyunca)” şeklinde gösterilmiştir.

Aynı Şartname’nin “ Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… Çalışacak Personel;

1 Kişi Sağlık (Radyoterapi) Fizikçisi Asgari Ücretin %300 Fazlası (Satıalma Gücü Paritesi SGP Dahil) ile ücretlendirilecektir….” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Personel Görevleri, Özellikleri ve Yüklenici Sorumlulukları” başlıklı Ek-2’de “Yüklenici, Radyasyon Onkolojisi Kliniği’nde çalıştırılmak üzere fizik Lisans, Fizik Mühendisliği ve Nükleer enerji Mühendisliği alanında lisans eğitiminin üzerine Tıbbi Radyasyon Fiziği alanında, radyasyon onkolojisi veya ilgili bilim alanında Yüksek Lisans teorik ve pratik eğitimini tamamlamış bir sağlık fizikçisi (radyoterapi fizikçisi) sürekli olarak klinikte bulundurulacaktır. Personel maaşı asgari ücretin %300’ü olarak ücretlendirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı ancak İdari Şartname’de teklif fiyata dahil olan giderler arasında mesaisinin tamamını idarede geçirecek personel maaşının asgari ücretin %300’ü olması gerektiğinin belirtildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’ndeki “Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklaması gereğince çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personele ilişkin maaş ve özlük haklarının ihale dokümanında düzenlenebileceği, İdari Şartname ve buna paralel olarak düzenlenen Teknik Şartname’deki bu düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil etmediği dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur….” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40’ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Sözleşmenin yürütülmesindeki mesleki ve teknik yükümlülükler” başlıklı 77’nci maddesinde “77.1. İdarelerce sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen ve idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler ancak teknik şartnamede yapılabilecek ve bu kapsamda yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiği teknik şartnamede açıkça düzenlenecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “…7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de ise işin konusuna ilişkin “T.C Sağlık Bakanlığı Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Radyasyon Onkolojisi Kliniğinde bulunan Elekta Marka Synergy Model Radyoterapi Sistemi ve bu sistem ile bütünleşik çalışan diğer sistemlerin parça dahil (İstisnai liste Hariç) bakım ve onarım hizmet alımı teknik şartnamesidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “sistem” başlıklı kısmında “Bakım, onarım yapılacak olan; Multileaf Kolimatör, amorf Kristal dedektörlü portal görüntülme sistemine, IMRT yapabilme, Kilovolt görüntüleme yöntemleri ile görüntü rehberliğinde radyoterapi yapabilme özelliğine sahip Lineer Hızlandırıcı Sistemi ( Elekta Marka Synergy Model) , Hasta Bilgi Yönetim Sistemi ( Elekta Marka Impac Mozaiq Model ), Tedavi Planlama Sistemi ( Elekta-CMS Marka XIO Model ) , Kalite Kontrol sistemi (IBA Marka ) kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı kısmında “…Yüklenici, Sistemin periyodik ayar, kalibrasyon, bakım ve onarım işlerini nitelikli personele yaptıracaktır. Teknik personelin en az birisi, üretici firmasından veya üretici firmanın yetkilendirdiği eğitim merkezinden veya yetkili servisince verilmiş Elekta Lineer hızlandırıcı ( Precise Table ), Iview GT, XVI konularında eğitim belgesi ve/veya eğitim sertifikasına sahip olmalıdır. Bu belge ve/veya sertifikalar sözleşme imzalanma sırasında idareye sunulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri değerlendirildiğinde ihale konusu işlerin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenlemenin teknik şartnamede yapılacağı, idarelerce sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen ve idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelerin ancak teknik şartnamede yapılabileceği ve bu kapsamda yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi gerektiği, idare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de yüklenici tarafından çalıştırılacak personelin ve niteliklerinin belirtildiği ve istenen eğitim sertifikalarının sözleşme aşamasında yüklenici tarafından idareye sunulması gerektiğinin belirtildiği görülmüştür.

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler incelendiğinde işin Elekta Marka Synergy Model Radyoterapi Sistemi ve bu sistem ile bütünleşik çalışan diğer sistemlerin parça dâhil bakım ve onarım hizmeti olduğu anlaşılmaktadır.

İhaleyi yapan idare tarafından işin yürütülmesi aşamasında istenilen söz konusu eğitim sertifikalarına ilişkin düzenlemenin ihaleye konu işin niteliği ile yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde yer alan ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkeleri ile sınırlı olarak ihaleyi yapan idarenin takdir yetkisi kapsamında bulunduğu, ihale konusu iş kapsamında bakım ve onarımı yapılacak cihaz bileşenlerinin bakım ve onarımına ilişkin imalatçının öngördüğü şekilde hizmet verilebilmesini temin etme noktasında yapılacak düzenlemelerin idarenin sorumluluğunda olduğu, cihaza ilişkin yüklenici bünyesindeki en az bir personelin bu sertifikalara sahip olmasının yeterli olarak kabul edileceği, idarenin şikâyete cevabından anlaşıldığı üzere cihazın her bir parçası için eğitim sertifikası istenmeyerek ihalenin rekabete açık hale getirildiği, yüklenici tarafından sunulacak belgelere ilişkin yapılan bahse konu düzenlemenin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı, sertifikaların cihaz güvenliği ve hasta sağlığı dikkate alınarak idarenin takdir yetkisi çerçevesinde belirlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi