KİK Kararı: 2017/UH.III-1313

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/022
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 03.05.2017
Karar No : 2017/UH.III-1313

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Seviye Tıbbi Sis. İnş. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Şehit Adem Yavuz Sok. Arı Apt. No: 8/21 Kızılay/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

Şehit Ömer Halis Demir Bulvarı No: 12 Dışkapı/Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/98283 İhale Kayıt Numaralı “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Periyodik Bakım Onarım Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 31.03.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Periyodik Bakım Onarım Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Seviye Tıbbi Sis. İnş. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 27.03.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.03.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.04.2017 tarih ve 20806 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.04.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/883 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 3.5’inci maddesindeki düzenlemede yer alan “Yetkili servisince verilmiş Elekta Lineer Hızlandırıcı, Precise table, IviewGT, XVI-KV Genarator konularında eğitim belgesi ve/veya sertifikasına sahip olmalıdır.” düzenlemesinin Teknik Şartname’den çıkarılması ve bu düzenlemenin Teknik Şartname’de “Yüklenicinin bakım onarım ve servis işlemlerinde çalıştıracağı teknik personelin en az birisi, üretici firmasından veya üretici firmanın yetkilendirdiği eğitim merkezinden veya yetkili servisince verilmiş bakım onarım konusunda eğitim belgesi ve/veya eğitim sertifikasına sahip olmalıdır. Bu belge ve/veya sertifikalar sözleşme imzalanması sırasında idareye sunulacaktır.” şeklinde yer alması gerektiği,

2. Teknik Şartname’nin 3.6’ncı maddesinde bulunan “…Tüm parçalar üretici tarafından onaylı olacak ve belgelendirilecektir….” düzenlemesinin ihale dokümanından çıkartılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Periyodik Bakım ve Onarım Hizmet Alımı” olarak belirtilmiş olup, işin türü ve miktarı “Linac (Lineer Hızlandırıcı Cihazı) Bakım Onarım İşi (12 boyunca)” şeklinde gösterilmiştir.

Teknik Şartname’de ise işin konusuna ilişkin “T.C Sağlık Bakanlığı Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırına Hastanesi Radyasyon Onkolojisi Kliniğinde bulunan Elekta Marka Synergy Model Radyoterapi Sistemi ve bu sistem ile bütünleşik çalışan diğer sistemlerin parça dahil ( İstisnai liste Hariç) bakım ve onarım hizmet alımı teknik şartnamesidir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “sistem” başlıklı kısmında “Bakım, onarım yapılacak olan; Multileaf Kolimatör, amorf Kristal dedektörlü portal görüntülme sistemine, IMRT yapabilme, Kilovolt görüntüleme yöntemleri ile görüntü rehberliğinde radyoterapi yapabilme özelliğine sahip Lineer Hızlandırıcı Sistemi ( Elekta Marka Synergy Model) , Hasta Bilgi Yönetim Sistemi ( Elekta Marka Impac Mozaiq Model ), Tedavi Planlama Sistemi ( Elekta-CMS Marka XIO Model ) , Kalite Kontrol sistemi (IBA Marka ) kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı kısmında “…Yüklenici, Sistemin periyodik ayar, kalibrasyon, bakım ve onarım işlerini nitelikli personele yaptıracaktır. Teknik personelin en az birisi, üretici firmasından veya üretici firmanın yetkilendirdiği eğitim merkezinden veya yetkili servisince verilmiş Elekta Lineer hızlandırıcı ( Precise Table ), Iview GT, XVI konularında eğitim belgesi ve/veya eğitim sertifikasına sahip olmalıdır. Bu belge ve/veya sertifikalar sözleşme imzalanma sırasında idareye sunulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler incelendiğinde işin Elekta Marka Synergy Model Radyoterapi Sistemi ve bu sistem ile bütünleşik çalışan diğer sistemlerin parça dâhil bakım ve onarım hizmeti olduğu anlaşılmıştır.

İhaleyi yapan idare tarafından işin yürütülmesi aşamasında istenilen söz konusu eğitim sertifikalarına ilişkin düzenlemenin ihaleye konu işin niteliği ile yukarıda aktarılan Kanun hükmünde yer alan ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkeleri ile sınırlı olarak ihaleyi yapan idarenin takdir yetkisi çerçevesinde bulunduğu, yüklenici bünyesindeki en az bir personelin bu sertifikalara sahip olmasının yeterli olarak kabul edileceği, idarenin cevabından da anlaşılacağı üzere Elekta Lineer Hızlandırıcının ana unsur olduğu ve cihazın hızlandırıcı, IviewGT ve Precise table unsurlarından oluştuğu, idare tarafından cihazın her bir parçası için eğitim sertifikası istenmeyerek ihalenin rekabete açık hale getirildiği, cihazın eğitim sertifikası istenen kısımlarının kullanım amacı, önemi ve risk grubu açısından idarenin takdirinde olduğu, ayrıca yüklenici tarafından çalıştırılacak bir personele ilişkin yapılan bahse konu Teknik Şartname düzenlemesinin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı, sertifikaların cihaz güvenliği ve hasta sağlığı dikkate alınarak idarenin takdir yetkisi çerçevesinde belirlendiği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 3.6’ncı maddesinde “Yüklenici, bakım veya onarım sırasında ihtiyaç duyulan yedek parçaları, sözleşme kapsamında derhal temin edip sisteme takacaktır. Gerekiyorsa ayar ve kalibrasyonunu yapıp sistemi en kısa zamanda çalışır duruma getirecektir. Değişen tüm malzemeler yeni ve orijinal olacaklardır. Hiçbir şekilde ikinci el veya elden geçirilmiş veya muadil yedek parça kullanılmayacaktır. Tüm parçalar üretici tarafından onaylı olacak ve belgelendirilecektir. Bu şekilde değiştirilen parçaların eskisi Yüklenici'ye aittir. Parçaların orijinal olduğu gerekli görüldüğünde gümrük belgesi ile belgelenmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden idare tarafından hazırlanan teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması gerektiği, teknik şartnamelerde ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanımına yönelik düzenlemelerin yapılabileceği, idare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de bakım onarım sırasında kullanılacak olan yedek parçalara ilişkin olarak orijinal olması ve tüm yedek parçaların üretici firma tarafından onaylı olmasının ve belgelendirilmesinin istendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede idarece bakım onarım sırasında kullanılacak olan yedek parçaların orijinal olmasının ve bunların da üretici firma tarafından belgelendirilmesinin istendiği, söz konusu düzenlemede yer alan “..değişen tüm malzemeler yeni ve orijinal olacaklardır. Hiçbir şekilde ikinci el veya elden geçirilmiş veya muadil yedek parça kullanılmayacaktır. Tüm parçalar üretici tarafından onaylı olacak ve belgelendirilecektir.” ifadesi ile idarenin bakım ve onarımı yapılacak cihaza orijinal yedek parça takılması hususunu ifade etmeye çalıştığı, bakım onarımı yapılacak olan cihazın tıbbi bir cihaz olması ve cihaz ile kullanılacak yedek parçalar arasında uyumsuzluk olması halinde hasta sağlığı açısından oluşabilecek olumsuzlukların telafisi güç veya imkânsız zararlar doğurabilecek olması, oluşabilecek bu zararlı sonuçları önlemek amacına yönelik olarak idarenin takdir yetkisi çerçevesinde kullanılacak tüm parçaların üretici tarafından onaylı olmasının istendiği, kullanılacak tüm parçaların üretici onaylı olmasının orijinal yedek parça kullanılmasını sağlamaya yönelik olduğu, bu durumun da ihaleye teklif vermeye bir engel teşkil etmediği dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi