KİK Kararı: 2017/UH.II-943

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/015
Gündem No : 60
Karar Tarihi : 29.03.2017
Karar No : 2017/UH.II-943

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Zer Sos. Hiz. Tem. Gıda Bilg. İşl. Sis. Tur. Nakl. Giyim Eğt. Sağlık Gençlik ve Spor Hiz. Taah. İşl. San. Tic. Ltd. Şti.,

İstasyon Mah. Or Sok. No: 22/A Etimesgut/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çorum Belediye Başkanlığı,

Yeniyol Mahallesi Gazi Caddesi No:2 19100 ÇORUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/29051 İhale Kayıt Numaralı “İtfaiye Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çorum Belediye Başkanlığı tarafından 14.02.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İtfaiye Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Zer Sos. Hiz. Tem. Gıda Bilg. İşl. Sis. Tur. Nakl. Giyim Eğt. Sağlık Gençlik ve Spor Hiz. Taah. İşl. San. Tic. Ltd. Şti.nin 27.02.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin bilâ tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.03.2017 tarih ve 13733 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.03.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/608 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idarece gönderilen kesinleşen ihale kararında 13 isteklinin eşit fiyat teklifi verdiği, istekliler arasında yapılan puanlama sonucunda 4 isteklinin eşit puan aldığı ve ihalenin kura çekimi ile sonuçlandırıldığı bildirilmekle birlikte, idarece kârsız yaklaşık maliyet hatalı hesaplandığından isteklilerin teklifinin de hatalı değerlendirildiği, firmalarının verdiği teklif fiyatın altında ihaleye eşit teklif veren 13 isteklinin teklifinin asgari işçilik maliyetinin altında olduğu, İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde 25 personelin toplam 400 gün hafta tatili çalışması yapacağı ifade edilerek söz konusu giderin teklif fiyata dahil edilmesinin istenildiği ve birim fiyat teklif cetvelinde bununla ilgili satır açıldığı ancak hafta tatili çalışma giderlerinin fazla mesai niteliğinde olmasından dolayı işçinin normal ücretinin % 50 fazlasının ödenmesi gerektiği, ancak eşit teklif veren 13 isteklinin hafta tatili günlerine ilişkin ücreti ulusal bayram ve genel tatil günlerindeki gibi hesapladığı ve kanunen ödenmesi gereken ücretin altında teklif verdikleri, bu nedenle değerlendirme dışı bırakılmaları gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin “19 adet sürücü, 6 adet santral sorumlusu olmak üzere toplam 25 adet itfaiye personeli alımı” olduğu,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

19 adet Sürücünün her birine brüt asgari ücretin % 25 fazlası,
6 adet Santral Sorumlusunun her birine brüt asgari ücretin % 25 fazlası ücret ödenecektir.

İhale süresince Resmi ve Dini Bayram Tatillerinde Çalışacak Personel;
19 adet Sürücünün her biri 15,5'er gün olmak üzere toplam 294,5 gün, Resmi ve Dini Bayram çalışması yapacaktır.
6 adet Santral Görevlisinin her biri 15,5 gün olmak üzere toplam 93 gün, Resmi ve Dini Bayram çalışması yapacaktır.

İhale Süresince Saatlik Olarak Fazla Çalışma Yapacak Personel ;

25 adet Personel (Sürücü ve Santral Sorumlusu) toplam 6.750 saat, fazla çalışma yapacaklardır.

25 adet Personel (Sürücü ve Santral Sorumlusu) her biri 16'şar gün olmak üzere toplam 400 gün genel tatil çalışması yapacaktır…” şeklinde düzenleme yapıldığı,

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1.İşe başlama tarihi 01.04.2017; işi bitirme tarihi 31.03.2018” düzenlemesinin yer aldığı,

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Çalışanlar ile İlgili Hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde;

1. Çalışacak personel idarenin vermiş olduğu görevi yapmakla yükümlüdür.
2. Yüklenici çalışanları İtfaiye Müdürlüğüne bağlı birimlerde çalıştırılacaktır.
3. Sözleşme süresince 25 adet İtfaiye personelin her biri normal mesaisine denk gelen 15,5’er gün dini ve resmi bayram çalışma ücreti ayrıca eklenecektir.
4. Personel kullanmış olduğu tüm araç ve gerecin bakımından ve temizliğinden sorumludur.
5. Gerekli hallerde İtfaiye Müdürlüğü yüklenici çalışanlarına mesai yaptıracaktır. Bunun tasarrufu idareye bağlı kalacaktır.
6. Yüklenici çalışanları vardiya sisteminde çalışacağından dolayı ayda 22.5 saat, toplamda yıllık 270 saat mesai yapılacaktır. Zorunlu hallerde ( afet ve acil durumlarda) aylık mesai saatini aşabilir.
7. 25 Adet Sürücü ve Santral Sorumlusu Personellerin fazla çalışma toplam 6.750 saat (4857 Sayılı kanunun 42 Maddesine göre) fazla mesai yapacaklardır.
8. 25 adet Sürücü ve Santral görevlisi personelin her biri en fazla 16 gün, toplamda 400 gün Pazar mesaisi yapacaklardır.” şeklinde düzenleme yapıldığı,

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin;

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Sürücü(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

19

12

2

Santral Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %25 fazlası)

Ay

6

12

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Dini ve Resmi Bayram Çalışması (Sürücü, Santral Sorumlusu)

gün

387,5

2

Fazla Mesai (Sürücü,Santral Sorumlusu)

saat

6.750

3

Genel Tatil Günleri Çalışması (Sürücü,Santral Sorumlusu)

gün

400

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İhaleye 20 istekli tarafından teklif verildiği, 3 isteklinin teklifinin teklif dosyasında sundukları belgelerin uygun olmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli 17 teklif sahibinden 13’ünün idarenin yaklaşık maliyet icmalinde hesaplanan %4 sözleşme gideri ve genel gider dâhil asgari işçilik maliyeti tutarı olan 1.050.944,63 TL tutarında eşit teklif verdiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesi uyarınca fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak puanlama yapıldığı ve eşit puan alan 4 istekli arasında anılan Yönetmelik’in 63’üncü maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca kura yöntemine başvurulduğu, ihale komisyonunca yapılan kura sonucunda Hititya Yem. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi, Yamapa Yapı Malz. Paz. San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanun’da yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63’üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63’üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir...” hükmü,

“Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir...” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır...” hükmü bulunmaktadır.

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir.

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir…” hükmü,

Adı geçen Kanun’un 3’üncü maddesinde ise “A) Hafta tatili Pazar günüdür. Bu tatil 35 saatten az olmamak üzere Cumartesi günü en geç saat 13.00'ten itibaren başlar.

B) 394 sayılı Hafta Tatili Kanunu, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 1475 sayılı İş Kanunu ve diğer kanunlardaki hafta tatili ile ilgili hükümler saklıdır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Kanun hükümleri dikkate alınarak yapılan değerlendirme neticesinde, çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretinin tam olarak ödeneceği, haftalık 45 saati aşan çalışmaların fazla çalışma mahiyetinde olduğu ve bu durumda işçiye her bir saat fazla çalışma için normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarın % 50 oranında arttırılarak ödeneceği anlaşılmaktadır.

4857 sayılı İş Kanun’un 46’ncı maddesinde, yedi günlük zaman dilimi içerisinde haftanın herhangi bir gününde kesintisiz en az yirmidört saat hafta tatili verileceği ve çalışılmayan hafta tatilinde herhangi bir iş karşılığı olmaksızın işçilere o günün ücretinin tam olarak ödeneceği hüküm altına alınmış, bu günlerde çalışma yapılması halinde ödenecek ücret ise açıkça düzenlenmemiştir. Tatilden önceki günlerde Kanun’da öngörülen süre kadar çalışmış olan işçinin hafta tatilinde de çalıştırılması halinde bu çalışmanın “fazla çalışma” olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir…” şeklinde açıklamalara yer verilmiştir.

İncelenen ihalede ise hafta tatiline ilişkin olarak İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “25 adet Personel (Sürücü ve Santral Sorumlusu) her biri 16'şar gün olmak üzere toplam 400 gün genel tatil çalışması yapacaktır” şeklinde, Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde ise “25 adet sürücü ve santral görevlisi personelin her biri en fazla 16 gün, toplamda 400 gün pazar mesaisi yapacaklardır” şeklinde düzenleme yapıldığı,

Birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, hafta tatiline ilişkin iş kaleminin “genel tatil günü” olarak ifade edilerek, isteklilerden “gün” üzerinden teklif fiyatlarını oluşturmalarının istenildiği,

Yaklaşık maliyet icmalinde ise hafta tatili çalışmasının “Pazar çalışması” olarak gösterilerek hesaplamanın ulusal bayram ve genel tatil günleri çalışması gibi “gün” üzerinden hesaplandığı görülmüştür.

Gerek idarenin yaklaşık maliyet icmali gerekse ihaleye teklif veren 13 isteklinin teklif fiyatları incelendiğinde hafta tatiline ilişkin giderin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde ödenecek ücret üzerinden hesaplandığı ve bu hesaplama yöntemi sonucunda teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin 1.050.944,63 TL olarak belirlendiği, idarece bu şekilde belirlenen teklif fiyatlarının uygun bulunarak ihalenin söz konusu tutarı teklif eden bir istekli üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan KİK015.3./H no’lu birim fiyat teklif cetveline ait standart formun dipnotunda “Ulusal bayram ve genel tatil günleri (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü) için ayrı bir satır açılacaktır. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, miktar sütununa çalışılacak toplam tatil günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.

Fazla çalışma öngörülmesi durumunda, fazla çalışma için ayrı satır açılacaktır. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “saat” ibaresini yazacak, miktar sütununa toplam fazla çalışma saatini yazacaktır. Farklı ücret grupları için fazla çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Her ne kadar hafta tatiline ilişkin düzenlemelerin fazla çalışma şeklinde değerlendirilip ihale dokümanının buna uygun olarak hazırlanması gerekmekte ise de, ihale dokümanına yönelik süresi içinde şikâyet başvurusu yapılmadığından dokümanın bu haliyle kesinleştiği, bu nedenle isteklilerce ihale dokümanında öngörüldüğü şekilde ihaleye teklif verilmesi gerektiği, incelenen ihalede de 13 isteklinin hafta tatili ücretini “gün” üzerinden hesaplayarak teklif verdikleri, tekliflerinin ihale dokümanına aykırılık teşkil etmediği görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi