KİK Kararı: 2017/UH.II-862

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/014
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 22.03.2017
Karar No : 2017/UH.II-862

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.,

Dumlupınar Mahallesi Anafartalar Cad. No: 28 A/4 Karesi/BALIKESİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Balya Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü,

10840 Balya/BALIKESİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/487856 İhale Kayıt Numaralı “Fen İşleri Müdürlüğünde Görevlendirilmek Üzere Personel Destek Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Balya Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü tarafından 09.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Fen İşleri Müdürlüğünde Görevlendirilmek Üzere Personel Destek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Karesi Kurumsal Personel Hizmetleri A.Ş. tarafından 09.01.2017 tarih ve 1753 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.01.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/105 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihalede tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye yapılan bir başvuru üzerinde tesis edilen işleme ait gerekçenin “teklif ekinde tüzel kişiliğin hissedarlarını gösterir pay defterinin yer almaması” olarak belirtildiği, oysa ki teklif zarfında mevzuat gereği sunulması gereken her türlü bilginin yer aldığı, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

14.12.2016 tarihli ilk ihale komisyon kararı ile ihalenin Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş. üzerinde bırakılmasına karar verildiği, söz konusu kararın isteklilere bildirimini müteakip başka bir istekli tarafından idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve idarenin de başvuruyu kısmen haklı görerek düzeltici işlem tesis edilmesine karar verdiği, 14.12.2016 tarihli ilk ihale komisyon kararı ile ihale üzerinde bırakılan Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.ye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına dair son komisyon kararının 04.01.2017 tarihinde alındığı, Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.nin idarece 04.01.2017 tarihinde alınan düzeltici işlem kararı üzerine 09.01.2017 tarihinde doğrudan Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Alıma konu İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1’ini maddesinde “İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,” düzenlemesi yer almaktadır. Söz konusu düzenleme ihale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinin de amir hükmüdür.

Başvuru sahibi Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.’nce bu kapsamda sunulan belgeler incelendiğinde,

Adı geçen isteklinin teklifi ekinde tüzel kişiliğin kuruluşuna ilişkin 14.10.2015 tarihli ve 8925 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi, Balıkesir Ticaret Sicili Müdürlüğünce 17.11.2016 tarihinde düzenlenen “firma son durum belgesi” başlıklı belge ile 12.10.2016 tarihli olağan genel kurul hazirun cetvelinin sunulduğu,

Firma son durum belgesi başlıklı belgede tüzel kişiliğin türünün “tek kişilik anonim şirket” olarak belirtildiği, Nuri Sertan Demirçilek’in şirketin yönetim kurulu üyesi, şirketi temsil ve ilzama yetkili yönetim kurulu başkanı olduğunun kayıt altına alındığı, söz konusu belgede ortaklar-hazirun cetvelinin ekte yer aldığının ifade edildiği, şirketin hissedarının kim olduğu hususunda bir bilgiye yer verilmediği,

Teklif zarfında yer alan 19.10.2016 tarihinde ilgili Ticaret Sicili Müdürlüğünce onaylanan hazirun cetvelinin ise Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.nin 12.10.2016 tarihli olağan genel kuruluna ait olup, bu belgeye göre Asim Göl’ün 10.10.2015 tarihinden itibaren anonim şirketin tek hissedarı olduğu,

Teklif ekinde ayrıca sunulan iş deneyim belgesine ilişkin olmak üzere 29.11.2016 tarihinde düzenlenen serbest muhasebeci mali müşavir tarafından kaşelenmiş ve imzalanmış ve KİK027.0/H numaralı standart forma uygun olarak düzenlenmiş ortaklık durum belgesinin de sunulduğu, söz konusu ortaklık durum belgesinde “Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca Karesi Kurumsal Personel Hizmetleri A.Ş.’nin kesintisiz olarak % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir. Belge düzenleme tarihinden sonra ortaklık oranının % 50’ye veya % 50’nin altına düşmesi durumunda bu belge, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelerde kullanılamaz.” ibaresinin yer aldığı görülmüştür.

Ancak, Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş. tarafından teklif ekinde sunulan söz konusu belgelerin şirketin son durumunu göstermeye yeterli olmadığı, şirket ortaklarına dair hazirun cetveli haricinde başka bir belge sunulmadığı ve Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğinin resmi internet sitesinde yer alan ticaret sicili gazeteleri incelendiğinde, adı geçen şirketin 26.10.2016 tarihli ve 9184 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde de bir ilanın yayımlanmış olduğu, bu ilanda da şirketin hisse yapısına dair bir bilginin olmadığı dikkate alındığında, Balıkesir Ticaret Odasına gönderilen Kurum yazısı ile “Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.’ye ait Müdürlüğünüz kayıtlarında yer alan tüm bilgi ve belgeler, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde incelenerek;

1. a- Adı geçen tüzel kişiliğin (anonim şirket) hisse yapısında 10.10.2015 tarihinde meydana geldiği anlaşılan değişikliğin tescil ve ilanının zorunlu olup olmadığı,

b- 10.10.2015 tarihli hisse devir/satış işlemlerinin gerçekleştirilmiş kabul edilebilmesi için hangi işlemlerin yapılması ve ne tür belgeler düzenlenmesi gerektiği,

c- İlgili mevzuatı uyarınca satış/devir işleminin geçerli ve üçüncü kişiler nezdinde sonuç doğurabilmesi için gerekli başka bir belgenin (satış sözleşmesi vb) olup olmadığı,

d- Türk Ticaret Kanunu’nun “Asgari sayı” başlıklı 338’inci maddesi hükümleri dikkate alındığında tek ortaklı anonim şirketlerde pay devrinin tescil zorunluluğu bulunup bulunmadığı,

Hususlarında yasal dayanakları da gösterilmek ve varsa gerekli belgeler de sunulmak suretiyle bilgi verilmesi;

2. Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.’ce teklif ekinde sunulan belgelerin (14.10.2015 tarihli ve 8925 sayılı Gazete, Firma Son Durum Belgesi ile Hazirun Cetveli) mevzuatın amir hükmü uyarınca tevsiki gereken tüzel kişiliğin ortaklık yapısını ortaya koymaya yeterli olup olmadığı, yeterli olmaması hâlinde gerekçesinin ne olduğu hususlarında bilgi ve varsa gerekli belgelerin,” gönderilmesi istenilmiştir.

Balıkesir Ticaret Odasının 17.02.2017 tarihinde 9673 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

10.02.2017 tarihli ve 43/1 sayılı yazısında “Bilindiği üzere; Ticaret siciline tescil edilecek olgular, Kanunda ve Ticaret Sicili yönetmeliğinde gösterilmiş olup, Anonim şirketler de pay devrinin tesciline ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmemiştir.

Bununla birlikte imzaları noter tarafından tasdik edilmiş hisse devir/satış sözleşmesi ile devre muavfakat edildiğini gösteren yönetim kurulu kararının noter tasdikli bir örneğinin Ticaret Sicili Müdürlüğüne verilmesi ve ilan talebinde bulunulması halinde; hisse devrinin ilanını gerçekleştireceği değerlendirilmektedir.

Bu meyanda:

a- Adı geçen şirketin 10.02.2015 tarihinde yapılan hisse devir değişikliği ile ilgili işlemin 12.10.2016 tarihinde genel kurul toplantısında tescilinin yapıldığı

b- 10.10.2015 tarihli hisse devir işleminde imzaların noterce işlemin onayının yaptırılmadığı ve ilan talebinde bulunulmadığı için ilan işlemi yapılmadığı

c- Dizi pusulası ekinde bulunan 9 adet belgenin dışında dosyasında hisse devri ile ilgili bir başka belge bulunmadığı

d- TTK 338. Maddesinin 2. Fıkrasında; pay devrinin ilan ettirilmemesi halinde doğacak zarardan bildirimde bulunmayan pay sahibi ile tescil ve ilam yaptırmayan yönetim kurulu sorumludur denilmektedir.

Bu durumda şirket dosyasında bulunan 9 adet belge dizi pusulası ekinde sunulmuş olup, şirketin son ortağın Asım GÖL olduğu anlaşılmıştır.” denilmiş ve söz konusu yazı ekinde,

Şirket yönetim kurulunun 10.10.2015 tarih ve 2015/01 sayılı hisse devri kararı,

12.10.2016 tarihli olağan genel kurul toplantı tutanağı,

12.10.2016 tarihli olağan genel kurul hazirun cetveli,

Asım Göl’e ait noter onaylı imza beyannamesi,

Asım Göl’e ait nüfus cüzdanı fotokopisi,

Şirkete ait ortaklar pay defteri,

Devre ilişkin belgeler,

Firma son durum belgesi gönderilmiştir.

Söz konusu belgelerden başvuru sahibi tüzel kişiliğin tek hissedarının Asım Göl olduğu ve bu hususun serbest muhasebeci mali müşavir KİK027.0/H numaralı standart forma uygun olarak düzenlenmiş ortaklık durum belgesi ile de ortaya konulduğu dikkate alındığında, idarece tesis edilen işlemin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Karesi Kurumsal Pers. Hizm. A.Ş.ne ait teklifin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi