KİK Kararı: 2017/UH.II-830

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/013
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 15.03.2017
Karar No : 2017/UH.II-830

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Kasımoğlu Dan. Taş. İnş. Sos. Hiz. Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Yüksek Mah. Batman Yolu Üzeri Bölge Trafik Yanı Güney Petrol Bitişiği No:420 Silvan/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı Siirt İl Müdürlüğü,

Bahçelievler Mah. İbrahim Hakkı Hz. Cad. No:56 56100 SİİRT

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/15884 İhale Kayıt Numaralı “295 Gün Süre İle Sürücüsüz Ve Yakıtsız 14 Adet 4X2 Pick-Up Tipi Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı Siirt İl Müdürlüğü tarafından 07.02.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “295 Gün Süre İle Sürücüsüz ve Yakıtsız 14 Adet 4X2 Pick-Up Tipi Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Kasımoğlu Dan. Taş. İnş. Sos. Hiz. Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 17.02.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.02.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.02.2017 tarih ve 12069 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.02.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/542 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Kızılay Yem. San. Tic. A.Ş.nin sunduğu iş deneyim belgesine konu işin sadece “taşımalı eğitim işi” olduğu, mevcut ihaleye konu benzer işin ise “her türlü araç kiralama” işi olduğu, “araç kiralama” işi ile “taşımalı eğitimin” birbirinden farklı nitelik ve özellikler ihtiva ettiği,

2. Kızılay Yem. San. Tic. A.Ş. firması ünvanında “taşımacılık” ifadesi bulunmadığından ihaleye konu alanda faaliyet göstermediği, ihale komisyonunca ticaret ünvanında yazmayan faaliyet alanının ticaret sicil gazetesinde yazıyor olması nedeniyle şirketin faaliyet alanının genişletilmemesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şarname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 295 gün süre ile sürücüsüz ve yakıtsız 14 adet 4X2 Pick-Up tipi araç kiralama hizmet alım işi

b) Miktarı ve türü:

295 gün süre ile sürücüsüz ve yakıtsız 14 adet 4X2 Pick-Up tipi araç kiralama hizmet alım işi,

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Siirt Merkez, İlçeler ve Köyleri

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şarname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’inci maddesinde “…7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Her türlü araç kiralama hizmet alım işleri kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Ulaşım, sigorta vergi, resim ,kasko ve harç giderleri yükleniciye aittir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Her türlü ulaşım vergi kasko ve resim harç giderleri yükleniciye aittir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ek” kısmında ise aynı zamanda ihalenin birim fiyat teklif cetvelindeki tek kalemini barındıran tablo yer almaktadır.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

14 adet 4x2 pick-up tipi araç kiralama hizmet alım işi

gün

295

Okas Kodu

Okas Açıklaması

601700001

Yolcu taşıma araçlarının sürücüsüz olarak kiralanması

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 295 (ikiyüz doksanbeş) gündür

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de işin “2017 yılında Siirt İl Gıda, Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğünü kapsayan Tarımsal faaliyetlerin tamamı için ihale yolu ile 4+1 Kişilik (4 X 2 Pick-up) tipi Araç 295 gün Şoförsüz ve Akaryakıtsız dizel yakıtlı araç kiralama hizmet alımı işi” olduğu ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, 07.02.2016 tarihli ihale komisyon kararında, aynı tarihte gerçekleştirilen ihaleye 3 isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda Ekremoğulları Taş. Ltd. Şti.nin teklifinin “Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat verdiği” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Kızılay Yem San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Kasımoğlu Dan. Taş. İnş. Sos. Hiz. Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Kızılay Yem San. ve Tic. A.Ş.nin teklif verdiği ihalede iş deneyimini tevsik için sunduğu 19.08.2016 tarihli ve 2015/98495 İKN li işe ait iş deneyim belgesinde işin adının “İlköğretim Taşımalı Eğitim Hizmet Alımı” ve işin tanımının “42 Yerleşim biriminden 62 araçla 6 taşıma merkezi okula taşınması” şeklinde belirlendiği görülmektedir.

Anılan düzenlemelerden sunulacak iş deneyim belgesinin ya ihale konusu işe ya da benzer iş olarak kabul edilecek işlere uygun olması gerektiği anlaşılmakta olup, ihale konusu hizmetin adının “295 Gün Süre İle Sürücüsüz ve Yakıtsız 14 Adet 4X2 Pick-Up Tipi Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” olduğu, buna karşılık İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “Her türlü araç kiralama hizmet alım işleri kabul edilecektir.” ifadesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemelerden ihale konusu işte araçların kullanım hakkının kiralanan süre boyunca idareye geçeceğinin anlaşıldığı, istekli tarafından teklif zarfı içerisinde sunulan iş deneyim belgesindeki bilgilerden işin belirli saat aralıklarında öğrencilerin bir yerden başka bir yere taşınması işi olduğu, bu durumda araçların kullanım hakkının idarenin isteği doğrultusunda yüklenicide olduğu, anılan sebepler dolayısı ile istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin hem mevcut ihale konusu işe hem de benzer işe uygun olmadığı, iş deneyim belgesinin ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik bakımından benzerlik göstermediği, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilmediği, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşımadığı sonucuna varılmıştır.

Anılan çerçevede ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyim belgesinin ihale konusu işe ve benzer işe uygun olmadığı ve bu nedenle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 28’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında;

…

İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,

İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi… İfade eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde “İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır. Doküman bedeli, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce tespit edilir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerinden, ihalede teklif verebilmek için öncelikle ihale dokümanı satın alınması gerektiği, bununla birlikte ihale konusu alanda faaliyette bulunuyor olunmasının gerektiği anlaşılmaktadır.

29.6.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırılmış olup, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler.” hükmü getirilmiştir. Dolayısıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer alan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir. Dolayısıyla başvuruya konu uyuşmazlığın kamunun ihaleyle hizmet alımı sürecinde ortaya çıkması nedeniyle, Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

Bu çerçevede yapılan incelemede; ihale üzerinde kalan Kızılay Yem. San. A.Ş. tarafından teklif dosyası kapsamında İdari Şartname’nin 7.1.a maddesi gereği Siirt Ticaret ve Sanayi Odasından alınarak sunulan Faaliyet Belgesi ve Oda Sicil Kayıt Sureti’nde şirketin faaliyet konusu bölümünde “Ana Sözleşmede Yazılı İşler” ibaresine yer verildiği tespit edilmiştir.

İhale üzerinde kalan Kızılay Yem San. A.Ş.nin teklif dosyası kapsamında İdari Şartname’nin 7.1.b maddesi gereği sunmuş olduğu 05.12.2011 tarih ve 7954 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 84-87 sayfalarında şirketin “amaç ve konu” ya ilişkin alınan son kararların ilanlarının yer aldığı, içerisinde “Turizm ve seyahat işletmeciliği yapmak” , “Tüm resmi kurum ve kuruluşların personel taşımacılığı ve diğer taahhüt konusu ihalelerine girmek” , “Yurt içinde ve dışında deniz, hava, kara taşımacılığı yapmak, Yurt içinde ve dışında seyahat acenteleri şirketleri kurmak, kurulu olanlara iştirak etmek, taşımacılık için her türlü araç satın almak veya ithal etmek” işlerinin yapılabileceği düzenlenmiştir.

Bu bağlamda ihale üzerinde kalan isteklinin faaliyet konuları incelendiğinde, yapabileceği işlerin ihale konusu iş olan “Sürücüsüz ve Yakıtsız Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” ni kapsadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Kızılay Yem. San. Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

4734 sayılı Kanunun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi