KİK Kararı: 2017/UH.II-643

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/010
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 22.02.2017
Karar No : 2017/UH.II-643

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Davutoğlu Kurumsal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Esen İnsan Kay. Taah. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Eski Kuyumcular Mah. Yeşilli Cad. Özhancı İşhanı No: 35/37 BALIKESİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Edremit Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü,

Soğanyemez Mah. Yılmaz Akpınar Bul. No: 9/B 10300 Edremit/BALIKESİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/492373 İhale Kayıt Numaralı “Edremit Belediyesi Hizmet Birimlerinde Çalıştırılmak Üzere Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Edremit Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü tarafından 21.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Edremit Belediyesi Hizmet Birimlerinde Çalıştırılmak Üzere Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Davutoğlu Kurumsal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Esen İnsan Kay. Taah. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 09.01.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.01.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.01.2017 tarih ve 2410 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.01.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/151 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklifleri kapsamında özel sektöre gerçekleştirdikleri bir işe ilişkin olarak sunulan sözleşmenin personel çalıştırılmasına dayalı bir işe ait olmadığı, dolayısıyla iş deneyimini gösterir söz konusu belgenin benzer işe de uygun olamayacağı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak toplam sözleşme bedeli 650.000,00 TL olan bahse konu işin, %84’ünün işçilik giderinden (546.000,00 TL), %16’sının ise malzeme ve ekipman giderinden (104.000,00 TL) oluştuğu dikkate alındığında idarenin anılan işin personel çalıştırılmasına dayalı olmadığı yönündeki kararının yerinde olmadığı, ayrıca özel sektöre gerçekleştirilen bir iş için Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümleri uyarınca kâr oranı belirlenemeyeceği ve sözleşme konusu iş kapsamında ibraz edilen belgelerde tereddüt edilen hususlara ilişkin olarak ilgilisinden bilgi ve belge talebinde bulunulması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,…ifade eder.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

…

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir…” açıklaması bulunmaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde; ihale konusu işin adının “Edremit Belediyesi Hizmet Birimlerinde Çalıştırılmak Üzere Personel Hizmet Alımı” olduğu, işin miktarı ve türünün ise “01.01.2017-31.12.2017 tarihleri arasında 12 ay süreli Edremit Belediyesi Hizmet Birimlerinde Çalıştırılmak Üzere 105 kişi Personel Hizmet Alımı” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesi kapsamında “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu Kurum ve Kuruluşları ile Özel Sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak gerçekleştirilen her türlü hizmet alım işleri benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi bulunmaktadır.

Mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerinden gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde iş deneyiminin değerlendirilebilmesi için, işe ilişkin sözleşmenin, fatura örneklerinin veya yetkili makamlarca onaylı suretlerinin, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulmuş olması gerekmektedir. Diğer taraftan, idarece başvuruya konu ihalede benzer iş olarak kamu kurum ve kuruluşları ile özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak gerçekleştirilen her türlü hizmet alımı işlerinin belirlendiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi Davutoğlu Kurumsal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Esen İnsan Kay. Taah. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan şikayete konu belgeler incelendiğinde, 23.06.2016 tarihinde Ali Baba Döner Kebap Pide San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Davutoğlu Kurumsal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan sözleşmenin sunulduğu, işin konusunun işverenin adresinde 4 ay süre ve 26 personel ile aşçılık, garsonluk, bulaşıkçılık, temizlik, kasiyerlik, çaycılık ve diğer tüm hizmetlerin yürütülmesi olduğu, sözleşme süresinin 01.07.2016-31.10.2016 tarihleri arasında olduğu, toplam sözleşme bedelinin 650.000,00 TL olarak belirlendiği, sözleşme bedeline dahil olan giderler arasında sigorta, vergi, resim, harç, işçilik ile malzeme ve ekipman giderlerine yer verildiği, bununla birlikte personel ücretlerinin asgari ücret üzerinden ödeneceği ve bu ücrete ilave olarak yemek, yol ve giyim giderleri için herhangi bir ödeme yapılmayacağının öngörüldüğü tespit edilmiştir.

Anılan sözleşmeye ilişkin olarak işin süresi içerisinde kalmak üzere 4 adet fatura düzenlendiği, faturaların SMMM onaylı olduğu ve tamamının Ali Baba Döner Kebap Pide San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlendiği, bahse konu fatura toplamlarının 650.000,00 TL+KDV(162.500x4) olduğu anlaşılmıştır.

Öte yandan, sözleşme kapsamında çalışan personele ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş belgelerin sunulduğu, söz konusu belgeler incelendiğinde 23.08.2016 tarihli ve 1015 sıra numaralı tahakkuk fişindeki prime esas kazanç tutarı (42.986,70 TL) ile işveren pirim tutarı (9.672,01 TL) toplamının 52.658,71 TL olduğu, aynı tarihli ve 1223 sıra numaralı tahakkuk fişindeki prime esas kazanç tutarı (1.043,10 TL) ile işveren pirim tutarı (234,70 TL) toplamının 1.277,80 TL olduğu, yine 23.08.2016 tarihli ve 1238 sıra numaralı tahakkuk fişindeki prime esas kazanç tutarı (713,70 TL) ile işveren pirim tutarı (160,58 TL) toplamının 874,28 TL olduğu, 23.09.2016 tarihli ve 1276 sıra numaralı tahakkuk fişindeki prime esas kazanç tutarı (41.998,50 TL) ile işveren pirim tutarı (9.449,66 TL) toplamının 51.448,16 TL olduğu, 21.10.2016 tarihli ve 1884 sıra numaralı tahakkuk fişindeki prime esas kazanç tutarı (39.857,40 TL) ile işveren pirim tutarı (8.967,92 TL) toplamının 48.825,32 TL olduğu, 07.11.2016 tarihli ve 794 sıra numaralı tahakkuk fişindeki prime esas kazanç tutarı (40.406,40 TL) ile işveren pirim tutarı (9.091,44 TL) toplamının 49.497,84 TL olduğu tespit edilmiştir.

Bahse konu belgelerdeki prime esas kazanç tutarları ile pirim tutarları toplandığında 204.582,11 TL (52.658,71+1.277,80+874,28+51.448,16+48.825,32+49.497,84) sonucunun elde edildiği, toplam sözleşme bedelinin 650.000,00 TL olduğu dikkate alındığında işçilik giderlerinin anılan sözleşme tutarı içerisindeki oranının % 31,47 (204.582,11/650.000,00x100) olduğu, bu durumda iş deneyiminin tevsikine ilişkin olarak sunulan sözleşmeye konu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı, dolayısıyla ihale konusu işe veya idarece belirlenen benzer iş tanımına da uygun olmadığı, ayrıca söz konusu belgelerde anılan işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olup olmadığına dair yapılan değerlendirmeye engel teşkil edecek bir bilgi eksikliği bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan Öztem Tem. Bil. Oto. Hiz. Mut. Ser. Taş. Hiz. Ltd. Şti. tarafından Dursunbey Belediye Başkanlığı’nca “Belediye sınırları dâhilinde temizlik, katı atıkların toplanması ve nakli, park-bahçe bakımı, su depoları kontrolü, sayaçların okunması, atölye, sıhhi tesisat, inşaat, kepçe operatörlüğü, terminal ve bilgi-işlem hizmetlerine” ilişkin olarak düzenlenen 12.10.2016 tarihli ve 36088-H-KK-1-1 sayılı iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüş olup, anılan belgeye konu işe ait yaklaşık maliyet hesap cetveli ile İdari Şartname ilgili idareden 24.01.2017 tarih ve 220 sayılı yazı ile istenilmiştir.

27.01.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan cevabi yazı eklerinin incelenmesi neticesinde ihale konusu işin 42 personel ile 3 adet çöp kamyonu, 1 adet sulama aracı, 1 adet motosiklet, 1 adet traktör, 3 adet çim biçme makinası ve 1 adet motorlu tırpan kullanılarak ifa edildiği, anılan işin yaklaşık maliyetinin 847.367,00 TL ve asgari işçilik maliyetinin fazla çalışma ücretleri dâhil 561.114,00 TL olduğu, asgari işçilik maliyetinin yaklaşık maliyetin % 66,22’lik (561.114,00/847.367,00x100) kısmını oluşturduğu, bu itibarla söz konusu belgenin personel çalıştırılmasına dayalı olarak gerçekleştirilen bir hizmet alımına ilişkin olmadığı anlaşıldığından adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği neticesine varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Öztem Tem. Bil. Oto. Hiz. Mut. Ser. Taş. Hiz. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi