KİK Kararı: 2017/UH.II-475

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/008
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 08.02.2017
Karar No : 2017/UH.II-475

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Tem-İş Tem. Hiz. Turz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,

Siyavuşpaşa Mah. Barbaros Cad. Aras İşhanı No:26 K: 5 D: 5 Bahçelievler/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mamak Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Hüseyin Gazi Mah. Mamak Cad. No: 213 Kat: 5 Mamak/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/537016 İhale Kayıt Numaralı “Evsel Katı Atık Toplama, Nakli, Yıkama, El ve Makine ile Süpürülmesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mamak Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 17.01.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Evsel Katı Atık Toplama, Nakli, Yıkama, El ve Makine ile Süpürülmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Tem-İş Tem. Hiz. Turz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 11.01.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.01.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.01.2017 tarih ve 3886 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.01.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/230 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Kamu ihale mevzuatına göre sadece istekliler tarafından tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin olması durumunda zeyilname ile ihale dokümanının düzeltilebileceği, ancak idare tarafından zeyilname ile ihalenin yaklaşık maliyetini değiştirir nitelikte değişiklik yapıldığı ve yaklaşık maliyete konu olmayan 14 adet engelli işçinin ihale dokümanına dahil edildiği, aynı şekilde yaklaşık maliyet hesaplanırken dikkate alınan 214 işçinin sayısının da 200’e düşürüldüğü, yaklaşık maliyetin ihale onay tarihinden sonra değiştirilmesinin mümkün olmadığı, mevzuata göre yaklaşık maliyetin sadece güncellenebileceği, yaklaşık maliyete yeni bir iş kaleminin eklenemeyeceği ve mevcut iş kalemlerine ait miktarların değiştirilmeyeceği,

2. Zeyilname ile yapılan bu değişiklik sonucunda ihale dokümanında yer alan fiyat farkı katsayılarının da değişmesi gerektiği, gerçeği yansıtmayan fiyat farkı katsayılarının kamu zararına sebebiyet vereceği, bu sebeple ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” başlıklı 9’uncu maddesinde “…(4) Yaklaşık maliyetin, hesaplandığı tarihten itibaren ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar güncelliğini kaybettiği durumlarda, işi oluşturan unsurlara ilişkin maliyetler idarelerce, endeks üzerinden güncellenir.

(5) Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerinde ilgili mevzuatından kaynaklanan değişiklikler nedeniyle yaklaşık maliyetin ihale tarihine kadar geçen sürede değişikliğe uğradığının belirlenmesi durumunda, gerekçesi belirtilmek suretiyle ihale komisyonu tarafından, bu maliyetler dikkate alınarak yaklaşık maliyet güncellenir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Şikayet üzerine dokümanda değişiklik yapılması” başlıklı 15.3’üncü maddesinde “İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı maddesinde “Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü yer almaktadır. Buna göre, şikâyet başvurusu üzerine, idarenin dokümanda düzeltme yapılmasına karar vermesi halinde, Kanunun 29 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan ve zeyilnamenin doküman satın alanların tamamına ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce bildirilmesini öngören düzenlemedeki on günlük süre ile bağlı olmaksızın ihale veya son başvuru tarihine kadar (ihale veya son başvuru günü hariç) zeyilname ile dokümanda düzeltme yapılabilecektir. Ancak, zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale tarihinin ertelenmesi zorunlu olup, bu erteleme sadece bir defa yapılabilecektir. İhale veya son başvuru tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale veya son başvuru tarihinin, zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on günden az olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “ İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Evsel Katı Atık Toplama, Nakli, Yıkama, El Ve Makine İle Süpürülmesi İşi

b) Miktarı ve türü:

Mamak ilçe sınırları dahilinde 30 ay süreyle (01.04.2017-30.09.2019) 475 personel ve 53 adet araç ile evsel atıkların toplanması ve nakli, cadde, sokak ve pazar yerlerinin el ve makine ile süpürülmesi, yıkanması, çöp konteynerlerinin yıkanması işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Mamak/Ankara” düzenlemesi yer almaktadır.

06.01.2017 tarihinde EKAP üzerinden istekli ve istekli olabileceklere bildirilen zeyilname düzenlemesi öncesinde birim fiyat teklif cetveli “…

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

…

…

…

…

…

10

Süpürge İşçisi (Brüt asgari ücret)

Ay

214

30

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)5

…” şeklinde düzenlenmiştir.

06.01.2017 tarihinden EKAP üzerinden istekli ve istekli olabileceklere bildirilen zeyilname “11.01.2017 tarihinde ihalesi yapılacak olan 2016/537016 Kamu İhale Kayıt Nolu “evsel katı atık toplama, nakli, yıkama, el ve makine ile süpürülmesi işi” hizmet alımı ihalesinde ihale dokümanında aşağıdaki değişiklikler yapılmıştır.

…

2.) İdari şartnamenin 25.3.1 maddesi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

“25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Bu iş dahilinde çalıştırılacak olan Müdüre bürüt asgari ücretin % 62 fazlası, Büro Elemanlarına bürüt asgari ücretin % 42 fazlası, Kontrolörlere bürüt asgari ücretin % 42 fazlası , Kademe Elemanlarına bürüt asgari ücretin % 25 fazlası, Şoförlere bürüt asgari ücretin % 11 fazlası, Operatörlere bürüt asgari ücretin % 15 fazlası , Küçük Araç Şoförlerine bürüt asgari ücretin % 5 fazlası ,Yükleme işçilerine bürüt asgari ücretin %5 fazlası, Bölge Onbaşısına bürüt asgari ücretin %15 fazlası, Süpürge İşçilerine ve engelli personele brüt asgari ücret ödenecektir. Personel İş Kanununun ilgili maddesine göre çalışma yapılacaktır.

…

4.) İdari Şartnamenin 25.3.2. Yemek ve yol giderleri değiştirilmiştir.

Yemek Yol ve Giyecek Giderleri: Çalışacak tüm personele aylık 26 gün üzerinden yemek verilecek olup nakdi olarak karşılanacaktır. Yemek Bedeli olarak günlük bürüt 6,50.-TL, Yol Bedeli olarak günlük bürüt 5,00.-TL ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.
Çalışacak personele ( 159 Adet Yükleme İşçisi, 58 Adet Şoför, 10 Adet Operatör, 14 Adet Bölge Onbaşısı, 200 Adet Süpürge İşçisi, 14 Adet Engelli işçi ve 12 Adet Kademe Elemanına ) 6'şar takım yazlık elbise (pantolon, tişört, reflektörlü yelek, şapka, ayakkabı) , 6'şar takım kışlık elbise (pantolon, reflektörlü mont, yağmurluk, kışlık şapka, çizme) verilecek olup ayni olarak karşılanacaktır.

…

6.) Birim Fiyat Teklif Cetvelinin 1. Kısmında İşçilik kalemlerinin 10. Sıra nolu iş kalemi değiştirilmiş ve 11 sıra nolu iş kalemi eklenmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

…

…

…

…

…

10

Süpürge İşçisi (Brüt asgari ücret)

Ay

200

30

11

Engelli İşçi (Brüt asgari ücret)

Ay

14

30

…” şeklinde düzenlenmiştir.

06.01.2017 tarihinden EKAP üzerinden istekli ve istekli olabileceklere bildirilen zeyilname sonrası birim fiyat teklif cetveli “…

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

…

…

…

…

…

10

Süpürge İşçisi (Brüt asgari ücret)

Ay

200

30

11

Engelli İşçi (Brüt asgari ücret)

Ay

14

30

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)5

…” şeklinde düzenlenmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından ilân yapıldıktan sonra tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekli de dâhil olmak üzere yapılan şikâyet başvuruları neticesinde düzenlenen ve 06.01.2017 tarihinde EKAP üzerinden istekli ve istekli olabileceklere bildirilen zeyilname incelendiğinde, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan “Süpürge İşçisi (Brüt asgari ücret)” miktarının 214 ten 200’e düşürüldüğü, 11’inci satır olarak “Engelli İşçi (Brüt asgari ücret)”in eklendiği ve miktarının da 14 olarak belirlendiği görülmüştür.

Bu çerçevede, itirazen şikâyet başvuruna konu hususun 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesine istinaden yapılan bir zorunluluk olduğu göz önüne alındığında, engelli işçilere yönelik olarak zeyilname ile yapılan değişikliğin ihale dokümanında yer alan bir eksikliğe ilişkin olduğu, yapılan değişiklik nedeniyle her ne kadar yaklaşık maliyetin toplam tutarı değişse de bu durumun teklif verilmesine engel teşkil etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği göz önüne alındığında itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin ikinci iddiası yönünden şikâyet ve itirazen şikâyet dilekçeleri karşılaştırıldığında, bu iddiaya idareye sunduğu şikâyet dilekçesinde yer vermediği tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hüküm ve açıklamaları çerçevesinde, idareye şikâyet başvurusunda yer verilmeyen iddianın itirazen şikâyet kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından bahse konu husus açısından başvurunun şekil yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi