KİK Kararı: 2017/UH.II-431

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/007
Gündem No : 115
Karar Tarihi : 01.02.2017
Karar No : 2017/UH.II-431 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Şinasi CANDAN

Üyeler: Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Yener Taşımacılık Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti - NYSA Yapı Taş. İnş. Tem. Turz. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tuğrul Madencilik Loj. Tur. İnş. Tem. Otom. Sağ. Hiz. Dan. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Güzelhisar Mahallesi 40 Sokak No: 16/6 Efeler/AYDIN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı,

Güzelhisar Mah. İstiklal Cad. No: 4 09100 Efeler/AYDIN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/397942 İhale Kayıt Numaralı “Fakir ve İhtiyaç Sahibi Vatandaşlara Yönelik Yemek Hizmetleri ile Sosyal Destek Hizmetlerinde Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi”

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı tarafından 07.11.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Fakir ve İhtiyaç Sahibi Vatandaşlara Yönelik Yemek Hizmetleri ile Sosyal Destek Hizmetlerinde Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Yener Taşımacılık Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti - NYSA Yapı Taş. İnş. Tem. Turz. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tuğrul Madencilik Loj. Tur. İnş. Tem. Otom. Sağ. Hiz. Dan. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 23.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.11.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.12.2016 tarih ve 67067 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.12.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2857 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan isteklinin faaliyet konuları kapsamında ihale konusu işin yer olmadığı, söz konusu isteklinin iştigal konularını ihale konusu işi de kapsayacak şekilde genişletmek üzere karar aldığı ancak söz konusu kararın alındığı Genel Kurul Toplantısının 07.11.2016 tarihinde saat 10.00'da başlayıp 11.00'de bittiği, kararın tescili için bankaya yapılması gereken ödemenin ise, banka dekontundan anlaşılacağı gibi, saat 15.33’de yapıldığı, noterden onaylattırılıp ilgili ticaret sicili müdürlüğünce tescili yapılmayan kararın, 07.11.2016 tarihinde saat 10.30'da gerçekleştirilen ihaleye sunulmuş olmasının mümkün olamayacağı ve iştigal konuları arasında ihale konusu işin yer almadığı istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması ve hakkında yasaklılık işlemlerinin başlatılması,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin sonradan şirkete ortak olan bir başka tüzel kişiye ait olduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, ikincil mevzuat ve alıma konu İdari Şartname’nin ilgili maddeleri uyarınca isteklilerin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetelerini veya bu hususları gösteren belgeleri sunmaları gerektiği, oysa ki söz konusu isteklinin ortaklık yapısındaki değişikliği sadece SMMM onaylı belge ile tevsik ettiği, dolayısıyla İdari Şartname’ye uygun belge sunmayan istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu hizmet alımı ihalesi Sosyal Hizmetler Dairesi Başkanlığı bünyesinde; Aydın Büyükşehir Belediyesi sınırları dâhilinde ikamet eden yaşlı, hasta, engelli ve ihtiyaç sahibi olan sosyal durumu zayıf ya da bakım yoksunu vatandaşlara bulundukları ortamlarda sosyal yardımda bulunulması (yakacak yardımı, gıda yardımı, kırtasiye yardımı, havalı yatak, hasta bezi vb.), günlük kişisel bakımlarının yapılması, kadın konukevi, yaşlı barınma evi ve huzurevinde kalan kişilere danışmanlık ve psikolojik destek verilmesi, çocuk gelişimi konularında bilgilendirilmesi, mabetlerin temizliğinin yapılması, yemek fabrikalarında fakir ve yardıma muhtaç, yaşlı kişilere günlük sıcak yemek verilmesi ve Ramazan ayında iftar çadırlarında yemek verilmesi hizmetlerinde görev alacak personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı olup bu kapsamda 32 ay süre ile toplam 350 personel çalıştırılması öngörülmüştür.

İhale konusu işe ilişkin düzenlenen İdari Şartname’de benzer iş tanımı “Bünyesinde ağırlıklı olarak personel çalıştırılan her türlü hizmet alımı işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde yapılmıştır.

Teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde cetvelin sadece çalıştırılması öngörülen personele ödenecek ücret kalemleri üzerinden düzenlendiği ve bu haliyle ihale konusu işin personel çalıştırmaya dayalı bir hizmet alımı ihalesi olduğu ve ihale dokümanın tamamının incelenmesinden alımı düşünülen hizmetlerin özel bir uzmanlık, tecrübe, organizasyon yapısı gerektirmediği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif ekinde sunulan bilgiler incelendiğinde;

28.02.2014 tarihli ve 8518 sayılı Türkiye Ticaret Gazetesi’nin sunulduğu, adı geçen tüzel kişiliğin tesciline ilişkin bu Gazete’ye göre şirketin amaç ve konuları temel sağlık hizmetleri, temel güvenlik hizmetleri, iş sağlığı ve güvenliği konularında eğitim ve sertifika vermek olarak tanımlanmış ve bu kapsamda faaliyet konuları;

“A- İş Sağlığı ve Güvenliği Konuları

1- Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı mevzuatına tabi olan işyerleri ile diğer işyerleri için iş sağlığı ve güvenliği hizmetleri vermek. İşyeri sağlık ve güvenlik birimleri ile ortak sağlık ve güvenlik birimleri kurmak. İşveren, işçi ve iş sağlığı ve güvenliği kurulu üyelerine eğitim vermek. İşyeri hekimliği, iş güvenliği uzmanlığı ve diğer sağlık personeli eğitimlerini vermek.

2. Sağlık Bakanlığı mevzuatına göre poliklinik, tıp merkezi, hastane, laboratuvar ve radyoloji tesisleri kurmak, işletmek veya işlettirmek.
3. Kişisel koruyucu donanımları üretmek, pazarlamak, ithalatını ve ihracatını yapmak, akreditasyonu ve test laboratuvarlarını kurmak.
4. Mesleki yeterlilik mevzuatı kapsamında mesleki eğitim, sınav ve belgelendirme hizmetleri vermek.
5. İş ekipmanlarının periyodik kontrollerini yapmak.
6. İş sağlığı ve güvenliği mevzuatı kapsamında ortam ve biyolojik ölçümler ve testleri yapmak. Çevre mevzuatı kapsamında çevre danışmanlık, ölçüm, analiz ve eğitim hizmetleri vermek.
7. İşyerlerinde labaratuvar hizmetlerinin verilmesi. Şirket amaçlarını gerçekleştirmek için her türlü tıbbi malzeme, ilaç, motorlu ve mekanik hafif araçlar ile ilk yardım araçlarının ithalatını yapabilir. Çevre Bakanlığı mevzuatına göre her türlü eğitim, ölçüm, kontrol, denetim, danışmanlık ve laboratuar hizmetleri vermek.

B- Danışmanlık Hizmetleri Faaliyet Konuları.

1. İşyerinin enerji etüdü, enerji yönetimi, enerji tasarrufu ve enerji yöneticiliği hakkında danışmanlık yapmak, bu konularda fizibilite raporu hazırlamak veya hazırlatmak, bu konularda yönetmelikler düzenlemek. İşyerlerinin yüksek gerilim, alçak gerilim sistemlerini denetlemek, danışmanlık yapmak, sorumluları tespit etmek, sorumluluk almak, işletme sorumluluğu hizmeti vermek.
2. İşyerlerinin alt yapı, üst yapı montaj, demontaj, kanalizasyon işleri hakkında danışmanlık yapmak, fizibilite raporları hazırlamak veya hazırlatmak. İşyerine diğer mühendislik hizmetleri vermek. Doğal gaz ve LPG gaz istasyonları, oksijen dolum tesisleri hakkında güvenlik tedbirlerini almak ve alınmasını sağlamak.
3. Avrupa Birliği mevzuatı kapsamında teknik projeler hazırlamak, eğitimini vermek. Sosyal amaçlı projeler hazırlamak, eğitimini vermek. Ar- Ge Tübitak, Bilim Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı, Türk Teknoloji Vakfı gibi kurumlara proje danışmanlığı hizmetleri vermek.
4. Verilen eğitimler ve sınavlar sonucunda sertifika almaya hak kazananlara sertifika vermek.
5. Şirket, amacını gerçekleştirmek için her türlü gayrimenkul alabilir, satabilir, kiralar, kiraya verir, bunlar üzerinde ayni ve şahsi her türlü hakları tesis edebilir, ipotek alabilir, ipotek verebilir ve ipotekleri fek edebilir. Şirket gayrimenkulleri üzerinde irtifak, intifa, sükna, gayrimenkul mükellefiyeti, kat irtifakı, kat mülkiyeti tesis edebilir. Her türlü gayrimenkullerle ilgili olarak tapu daireleri nezdinde cins tashihi, ifraz, tevhid, taksim, parselasyon ile ilgili her nevi muamele ve tasarrufları gerçekleştirebilir.
6. Şirket amacına ulaşmak için konusu ile ilgili demirbaşları taşıt araç ve gereçleri satın almak satmak kiralamak kiraya vermek ithal etmek, ihraç etmek bedelli veya bedelsiz devretmek veya devralmak finansal kiralama işlemleri ile leasing anlaşmaları yaparak bunlar ile bunlara benzer her türlü araç gereç ve demirbaş eşya ile avadanlıkları satın almak ve satmak faaliyetinde bulunur.
7. Şirket konusu ilgili olarak kurulmuş, kurulacak şirketlere iştirak etmek yerli yabancı kuruluşlarla yerli ve yabancı özel ve tüzel kişiler nezdinde her türlü iş ve işleri yapmak yurtiçinde ve yurt dışında resmi ve özel kuruluşlarca açılacak ihalelere bizzat ortak girişim şeklinde veya aracılı akitler yapmak kredi teminat ve kefalet anlaşmaları yapmak gibi faaliyetlerde bulunur.
8. Şirket konusu ile ilgili yurt içinde ve yurt dışından kısa orta ve uzun vadeli borçlarıma muamelelerinde bulunabilir. İlgili mevzuat çerçevesinde yabancı sermaye kabul edebilir. Kefalet esham ve tahvilat kredileri rehin ipotek ve kredi mukavelelerini alabilir.
9. Konusu ile ilgili şirket bünyesinde çalıştırmak için yetkili mercilerden izin almak suretiyle yabancı personel çalıştırabilir. Finansal kiralama (leasing) sözleşmelerine taraf olabilir ve bunlarla ilgili işlemleri tümünü yürütür ve sonuçlandırır.
10. Şirket menkul ve gayrimenkul malları satın alır, satar bunları devir edebilir, kiralayabilir, kiraya verebilir. Ayrıca Gayrimenkuller üzerinde tevhit, ifraz parselasyon, tadil terk, taksim, cins tashihi, arsa payı tahsis, arsa payı iptali, bedelli yada bedelsiz yola terk, kat irtifakı, kat mülkiyeti tesisi, ihdas, ipotek, ipoteğin fekki, intifa, irtifak sükna hakları ile medeni kanun hükümleri gereğince ayni veya gayri maddi haklarla her türlü iltizamı ve tasarrufi işlemleri yapabilir, mükellefiyetli veya mükellefiyetsiz tasarruflarda bulunabilir.
11. Şirket amaç ve konusu ile ilgili faaliyetler için faydalı olan ihtira ve beraatlarını know how gibi gayri maddi hakları iktisap edebilir, kiraya verebilir ve üzerinde intifa ve rehin hakları kurmak gibi tasarruflarda bulunabilir.
12. Şirket amaç ve konusu ile ilgili faaliyetlerde yerli ve yabancı sermaye ile işbirliği edebilir. Yurt içinde ve yurt dışında her türlü imtiyazlar telif ve patent hakları alamet-i farikalar, ihtira hak ve beraatları, lisans ve imtiyazlar, sair maddi ve fikri hakları iktisap edebilir, kullanabilir alıp satabilir, işletebilir, revir edebilir.

Şirket çalışma konuları çerçevesinde başkalarının taahhüt işlerini yapabilir ve kendi işlerini başkalarına yaptırmak için gerçek ve tüzel kişilerle anlaşmalar yapabilir mevzuat hükümlerine uyarak yurt içinde ve yurt dışında yeni şirketler kurabilir veya bunlarla iştirak edebilir, artan sermaye tasarruflarda bulunabilir.

13. Şirket çalışma konuları çerçevesinde başkalarının taahhüt işlerini yapabilir ve kendi işlerini başkalarına yaptırmak için gerçek ve tüzel kişilerle anlaşmalar yapabilir mevzuat hükümlerine uyarak yurt içinde ve yurt dışında yeni şirketler kurabilir veya bunlarla iştirak edebilir, artan sermaye tasarruflarda bulunabilir.
14. Şirketin ve üçüncü kişilerin malik bulunduğu gayrimenkulleri, şirket veya üçüncü kişilerin leh ve aleyhine dilediği derece sıra müddet ve şartlarla üçüncü kişiler leh ve aleyhine ipotek verebilir, alabilir, ipotekleri fek edebilir. İpoteklerin vadelerini uzatabilir, derecelerini değiştirebilir ve serbest derecede istifade hakkı tesis edebilir.

Şirket yukarıda yazılı olanlar dışında gerekli gördüğü iş ve işlemleri yönetim kurulunun teklifi ve genel kurulun vereceği karar ile yapabilir.”

Olarak sıralanmıştır.

İhale üzerinde bırakılan tüzel kişiliğe ait şirket ana sözleşmesinde açıkça ihale konusu işe veya benzer iş olarak tanımlanan (ağırlıklı olarak personel çalıştırılan her türlü hizmet alımı) hizmetlere birebir uyan bir faaliyet konusunun yer almadığı görülmüştür.

Ancak, şikâyete konu ihalenin özel bir ehliyet, eğitim, organizasyon yapısı, tecrübe ve uzmanlık gerektirmediği hususu; ihale üzerinde bırakılan isteklinin de faaliyet konularının belli bir personel organizasyonu gerektiriyor olması hususu ile birlikte dikkate alındığında iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Tüm bu tespit ve değerlendirmeler dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale günü olan 07.11.2016 tarihinde şirket yönetim kurulu kararı ile tüzel kişiliğin amaç ve konusunu ilgilendiren şirket esas sözleşmesinde değişiklik yaptığı ve şirket konuları arasına resmi ve özel kurumların temizlik, bilgi işlem, park-bahçe bakım ve onarımı, kent temizliği, çöp toplama, yaşlı ve hasta bakımı vb. gibi her türlü personel hizmet alımı işlerinin dahil edildiği, bu hususun da ihale tarihinden sonra 17.11.2016 tarihli ve 9200 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yayımlandığı görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası kapsamında ayrıca şirket Esas Sözleşmesi’nin “Amaç ve konu” başlıklı 3’üncü maddesinde yapılan değişikliğe ilişkin yönetim kurulu kararının yer aldığı noter onaylı karar defteri sureti gönderilmiştir. 07.11.2016 tarihinde alındığı ve aynı gün Aydın 3. Noterliğince onaylanan kararda ayrıca;

“Yukarıda gösterilen konulardan başka ileride Şirket için faydalı ve lüzumlu görülecek başka işlere girişilmek istendiği takdirde Yönetim Kurulu kararından sonra Genel Kurul’un onayına sunulacak ve Şirket bu işleri de yapabilecektir. Ana sözleşme değişikliğinde olan işbu karar tescil ve ilan ettirilerek uygulanacaktır.” ifadesi yer almıştır. Dolayısıyla gerek 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili maddeleri ve gerekse de şirket esas sözleşmesinde değişiklik yapılarak şirket faaliyetleri arasına her türlü personel hizmet alımı işlerinin dahil edildiği görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı değerlendirilmiştir.

Ancak, şikâyetçi tarafından ihale üzerinde bırakılan tüzel kişiliğin, şirketin iştigal konularını ihale konusu işi de kapsayacak şekilde genişletmek üzere, almış olduğu kararın tarih ve saatine dikkat çekilerek kararın onay ve tescil işleminin ancak ihaleden sonra yaptırılmış olacağı dolayısıyla ihale saati itibarıyla yeni kararın henüz alınmamış olduğunun kabulü gerektiği iddia edilmiş ve iştigal konuları arasında ihale konusu işin yer almayan istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması ve hakkında yasaklılık işlemlerinin başlatılması gerektiği hususlarına yer verilmiş, dilekçe ekinde Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğünden temin edildiği düşünülen bir takım belgelere yer verilmiştir.

Bu yöndeki iddiaların yerinde olup olmadığını değerlendirmek üzere Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğüne bir yazı yazılmış, söz konusu isteklinin kayıtlarda yer alan tüm bilgi ve belgelerin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde incelenerek;

“1) a- Adı geçen tüzel kişiliğin hisse yapısında 25.09.2015 tarihinde meydana gelen değişikliğin ayrıca ilanının zorunlu olup olmadığı,

b- Hisse devir/satış işlemlerinin gerçekleştirilmiş kabul edilebilmesi için ortaklar pay defterinde kayıtlı olmasının yeterli olup olmadığı, ilgili mevzuatı uyarınca satış/devir işleminin geçerli ve üçüncü kişiler nezdinde sonuç doğurabilmesi için gerekli başka bir belgenin (satış sözleşmesi vb.) olup olmadığı,

Hususlarında yasal dayanakları da gösterilmek ve varsa gerekli belgeler de sunulmak suretiyle bilgi verilmesi;

2. a- 07.11.2016 tarihinde saat 10:00 itibarıyla gerçekleştirilen Olağanüstü Genel Kurul Toplantısı ile şirketin esas sözleşmesi tadil edilerek “Amaç ve konu” başlıklı 3’üncü maddesinde yer alan iştigal konularının değiştirildiği, ilave konular eklendiği anlaşılmış olup, yapılan bu değişikliğin tecil ve ilanının zorunlu olup olmadığı, değişikliğin hangi işlem ve/veya saat itibarıyla geçerli olduğunun kabulü gerektiği,

2. Esas sözleşmenin değişiklikten önceki halinde yer alan “Şirket yukarıda yazılı olanlar dışında gerekli gördüğü iş ve işlemleri yönetim kurulunun teklifi ve genel kurulun vereceği karar ile yapabilir.” ifadesinden, faaliyet konularına ilave işler yapılması durumunun yönetim kurulunun teklifi ve genel kurulun vereceği kararla mümkün olup olamayacağı, diğer bir ifadeyle eski esas sözleşme metninin 3’üncü maddesine ilave yeni işlerin de yapılabilmesi için şirket genel kurul kararının yeterli olup olmadığı,
3. 07.11.2016 tarihli ve 2016/04 numaralı karara dair Karar Defterinde yer alan “Ana sözleşme değişikliğinde olan işbu karar tescil ve ilan ettirilerek uygulanır.” ifadesinin, esas sözleşmede yapılan değişikliğin geçerli olabilmesi için tescil ve ilanını zorunlu kılıp kılmadığı,
4. Karar defterinde yer alan bu ifadenin değişikliğe ilişkin yayımlanan 17.11.2016 tarihli ve 9200 sayılı TTS Gazetesinde ve Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri’nde yer almamasının bir anlamı ve önemi olup olmadığı,
5. Tarafınızca Aydın Büyükşehir Belediye Başkanlığına hitaben yazmış olduğunuz 17.11.2016 tarihli 2016/7038 sayılı yazınız ekinde gönderildiği anlaşılan Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri’ne göre genel kurul toplantısının saat 10:00’da başlayıp 11:00’de bittiği anlaşılmış olup, saat 10:30’da gerçekleştirilen ihaleye teklif verilebilmesi için Karar Defteri’nin temin edilmiş olmasının mümkün olup olmadığı,

Hususlarında yasal dayanakları da gösterilmek ve varsa gerekli belgeler de sunulmak suretiyle bilgi verilmesi;

6. Esas sözleşmede yapılan değişikliğin tescili zorunlu ise, tescilin hangi tarihte yapıldığı, tescil işlemi için gerekli belgelerin neler olduğu, tescile ilişkin başvuru dilekçesi ve eklerinin birer örneğinin gönderilmesi,”

Talep edilmiştir.

Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğünün cevabî yazısında;

“1- a -Anonim Şirketlerde Pay Devrinin tek ortak kalmadığı sürece tescil zorunluluğu bulunmamaktadır.

b- Yapılan pay devri, Yönetim Kurulu kararı alınıp ve pay defterine işlenmesiyle hüküm kazanır.

2- a - Şirketin ana sözleşmesinin 3. Maddesinin (Amaç Konu) tadil işlemi ticaret sicilde tescili zorunlu olup, söz konusu işlem ile ilgili 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununa uygun hazırlanmış evrakların müdürlüğümüze ibrazı ve gerekli harçların yatırılması sonucu müdürlüğümüzde 07.11.2016 tarihinde yapılan tescil işlemiyle hüküm kazanmıştır.

b - Söz konusu işlem ile ilgili genel kurul kararı ve TTK'ya uygun hazırlanmış diğer evrakların müdürlüğümüzde tescili ile ilave yeni işlerin yapılabilmesi mümkündür,

c - Ana sözleşmede yapılan değişikliğin geçerli olabilmesi için tescil ve ilanı zorunludur.

d - c bendinde belirtilen karar defterindeki ifadenin ticaret sicil gazetesinde ve genel kurul tutanağında yer almamasının bir önemi yoktur,

e - Söz konusu tadil işlemi Müdürlüğümüzde 07.11.2016 tarihinde tescil edilmiş olup, sormuş olduğunuz saat uyuşmazlığı ile ilgili Müdürlüğümüzce bir inceleme yapılmamaktadır.

f - Söz konusu şirketin 3. Madde (Amaç Konu) ana sözleşme tadili Müdürlüğümüzde 07.11.2016 tarihinde tescil edilmiş olup, tescile ilişkin evrakları yazımız ekinde sunulmuştur.” denilmiş ve yazı ekinde;

1. Karaköse İş Sağl. ve Güv. Dan. Hizm. A. Ş.’nin amaç ve konu değişikliğinin 07.11.2016 tarihinde tescil edildiğine dair Aydın Tic. Sicili Müdürlüğünün tescil belgesi,
2. Karaköse İş Sağl. ve Güv. Dan. Hizm. A. Ş. tescil başvuru formu,
3. Aydın 3. Noterliğinin 07.11.2016 tarihli ve 14670 yevmiye numarası ile onaylı Karar Defteri,
4. Aydın 1. Noterliğinin 07.11.2016 tarihli ve 26147 yevmiye numarası ile onaylı Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri,
5. Olağanüstü genel kurul toplantısı gündemi,
6. Tadil tasarısı,
7. Hazirun cetveli,
8. Aydın Valiliği Ticaret İl Müdürlüğü’nün 04.11.2016 tarihli Bakanlık temsilcisi tayin yazısı,
9. 07.11.2016 tarihli Bakanlık temsilcisi raporu,
10. 04.11.2016 tarihli banka dekontu ve aynı tarihli vergi tahsil alındısı,
11. Hangi tüzel kişiye ait olduğu anlaşılamayan başka bir olağanüstü genel kurul toplanmasına dair karar defteri gönderilmiştir.

Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğünün 19.01.2017 tarihli ve 2017/244 sayılı yazısından, ana sözleşmenin 3’üncü maddesinin (Amaç Konu) tadili işleminin 07.11.2016 tarihinde yapılan tescil ile hüküm kazandığı, bu safhada toplantı saati, tescil saati vb. zaman uyuşmazlıkları hakkında bir inceleme yapılamayacağının belirtildiği anlaşılmaktadır.

Aydın 1. Noterliğinin 07.11.2016 tarihli ve 26147 yevmiye numarası ile onaylı Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri ve 07.11.2016 tarihli Bakanlık temsilcisi raporu incelendiğinde, şirket esas sözleşmesinin 3’üncü maddesinin tadil edilerek değiştirilmesine dair toplantının şirket merkezinin bulunduğu Çine ilçesinde 07.11.2016 tarihinde saat 11:00’de kapatıldığı görülmektedir.

07.11.2016 tarihinde saat 10.30’da gerçekleştirilen şikâyete konu ihalede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından bu konuya ilişkin olarak teklif zarfında Aydın 3. Noterliğinin 07.11.2016 tarihli ve 14670 yevmiye numarası ile onaylı Karar Defteri’nin sunulduğu görülmüştür. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif zarfında sunulan Karar Defteri’nde toplantı saatine dair bir bilginin yer almadığı, dolayısıyla bu haliyle ihale saati itibarıyla olmayan bir belgenin sonradan ilave edilmiş olması vb. bir usulsüzlük yapıldığına dair somut bir verinin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesi ekinde de yer alan banka dekontunun 07.11.2016 tarihli ve saat 15.33 bilgisini taşıdığı görülse de, söz konusu dekontun ilan bedeline dair olduğu, tescile ilişkin olmadığı; Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğünün 19.01.2017 tarihli ve 2017/244 sayılı yazısından işlemin gerekli harçların yatırılması sonucunda 07.11.2016 tarihinde yapılan tescil işlemiyle hüküm kazandığının anlaşıldığı, harçların yatırıldığına dair alındılarda ise saat bilgisinin bulunmadığı görülmüştür.

Kaldı ki, Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğü’nün 19.01.2017 tarihli ve 2017/244 sayılı yazısında saat uyuşmazlığı ile ilgili Müdürlükçe bir inceleme yapılmadığı da ifade edilmiştir.

Dolayısıyla, başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsiken başka bir tüzel kişiliğe ait iş bitirme belgesi sunulduğu anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif ekinde ayrıca; 28.02.2014 tarihli ve 8518 sayılı Türkiye Ticaret Gazetesinin, SMMM tarafından düzenlenen 05.11.2016 tarihli ortaklık durum belgesinin, noter onaylı Ortaklar Pay Defteri’nin, 27.10.2016 tarihli olağan genel kurula ait hazirun cetvelinin, tüzel kişiliği temsil ve ilzama yetkili kişiye ait imza sirkülerinin ve Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğü’nce tanzim edilen 27.10.2016 tarihli tescil belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Söz konusu belgelerin incelenmesinden, ihale üzerinde bırakılan isteklinin tek ortağı olan şahsın hisselerinin %90’ını iş bitirme belgesi kullanılan tüzel kişiliğe, kalan %10’unu ise bir başka gerçek kişiye 25.09.2015 tarihinde devrettiği ve şirket hissedarlığından ayrıldığı; 27.10.2016 tarihli Genel Kurul Kararı ile %10 hissesine sahip gerçek kişinin şirketi münferiden temsil ve ilzama yetkili yönetim kurulu başkanı olarak atandığı, bu hususun Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğü’nce tanzim edilen 27.10.2016 tarihli tescil belgesi ile de tescil edildiği anlaşılmıştır.

Ayrıca;

Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğünden ihale üzerinde bırakılan isteklinin hisse yapısında 25.09.2015 tarihinde meydana gelen değişikliğin ayrıca ilanının zorunlu olup olmadığı ve hisse devir/satış işlemlerinin gerçekleştirilmiş kabul edilebilmesi için ortaklar pay defterinde kayıtlı olmasının yeterli olup olmadığı, ilgili mevzuatı uyarınca satış/devir işleminin geçerli ve üçüncü kişiler nezdinde sonuç doğurabilmesi için gerekli başka bir belgenin (satış sözleşmesi vb) olup olmadığı hususlarında yasal dayanakları da gösterilmek ve varsa gerekli belgeler de sunulmak suretiyle bilgi verilmesi tarafımızca talep edilmiş olup, Aydın Ticaret Sicili Müdürlüğü’nün cevabî yazısından, anonim şirketlerde pay devrinin tek ortak kalmadığı sürece tescil zorunluluğu bulunmadığı ve yapılan pay devrinin, Yönetim Kurulu kararı alınıp ve pay defterine işlenmesiyle hüküm kazandığı bilgisi alınmıştır.

Dolayısıyla, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş deneyimini tevsiken sunulan iş bitirme belgesinin kullanılmasına mani bir durumun söz konusu olmadığı, iş deneyim belgesi yanısıra söz konusu isteklinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, ikincil mevzuat ve İdari Şartname’nin ilgili maddeleri gereğince teklifine eklenmesi zorunlu tüm bilgileri idareye sunduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Şinasi CANDAN

Başkan V.

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi