KİK Kararı: 2017/UH.II-3439

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/065
Gündem No : 69
Karar Tarihi : 19.12.2017
Karar No : 2017/UH.II-3439
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Tuşba Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mut Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/538879 İhale Kayıt Numaralı “Memur Personele 16315 Öğün Öğle Yemeği Verilmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mut Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü tarafından 08.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Memur Personele 16315 Öğün Öğle Yemeği Verilmesi” ihalesine ilişkin olarak Tuşba Tic. A.Ş.nin 23.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.11.2017 tarih ve 65073 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2997 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname'nin 5'inci maddesinde, İdari Şartname'nin 7.5.1 ve 7.6'ncı maddelerinde istenilen iş deneyim belgelerine ilave olarak ihaleye katılan isteklilerden ihale tarihinden önce anlaşmalı olduğu en az on iş yeri ile yaptıkları sözleşmeleri teklif dosyalarında sunmalarının istenildiği, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında istenilebilecek söz konusu belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin ihaleye katılımı engellediği, öte yandan ihale tarihinden önce teklif fiyatı belli olmadığından işyerleri ile yapılacak sözleşme bedellerinin de belirlenemeyeceği ve buna bağlı olarak 466 sayılı Damga Vergisi Kanunu hükümleri uyarınca yatırılması zorunlu damga vergisinin ödenemeyeceği, ayrıca damga vergisi ödenmeyen sözleşme suretlerinin noter tarafından da tasdik edilemeyeceği, dolayısıyla bahse konu belgelerin ihale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzaladıktan sonra istenilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalede üç adet ihale dokümanı alındığı, 08.12.2017 tarihinde yapılan ihaleye bir isteklinin katıldığı ve 08.12.2017 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin Metropol Kurumsal Hiz. A.Ş. üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü yer almakta olup anılan Kanun’un 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesi zorunlu tutulmuştur.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.....” hükmü yer almaktadır.

Bahse konu Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde adayların veya isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin yeterlik değerlendirmesinde esas alınmak üzere idareler tarafından istenilmesinin zorunlu olduğu, aynı maddenin beşinci fıkrasında ise ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Memur Personele 16315 Öğün Öğle Yemeği Verilmesi

b) Miktarı ve türü:

16315 Öğün Öğle Yemeği verilmesi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Mut Belediyesi İlçe Sınırları” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu kurumlarına veya özel sektöre yemek verilmesi hizmet işine ait iş deneyim belgeleri kabul edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait Özel Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde “Öğle yemeği yiyecek, Mut Belediyesi memurlarının ve sözleşmeli personelin kendisine verilecek yemek kartı ile ihaleye katılan firmanın Mut Belediyesi sınırları içerisinde, Mut Belediyesi, Belediye Hizmet Binası merkez olmak üzere 10 km çevresi Belediye memurlarının rahatça ulaşabileceği ve sağlıklı yemek yiyebileceği şekilde ihale tarihinden önce anlaşmalı olduğu en az 10 (on) işyeri ile yapmış olduğu 02 Ocak 2018 - 31 Aralık 2018 yılını kapsayan sözleşme ile suretlerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylanmış fotokopisini ihale dosyasında sunması zorunludur. İhaleden sonra bu işyerlerinde firmanın pos cihazının olup olmadığının tespiti yapılacaktır. Eksik pos cihazı var ise teklif geçersiz sayılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemelerinden İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde ihaleye katılan istekliler tarafından ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında sunulacak iş deneyim belgelerine ilişkin düzenlemelere ve bu kapsamda aynı Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş tanımına yönelik düzenlemelere yer verildiği, anılan Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde Teknik Şartname’de teklif kapsamında sunulması istenilen belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği görülmüş olup, Teknik Şartname’nin itirazen şikâyete konu olan 5’inci maddesinde ise ihaleye katılacak isteklilerin teklif dosyalarında, Mut Belediyesi sınırları içerisinde memurlarının rahatça ulaşabileceği ve sağlıklı yemek yiyebileceği en az on işyeri ile 02 Ocak 2018 ve 31 Aralık 2018 tarihlerini kapsayacak şekilde imzalanan sözleşmeler ile suretlerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylanmış fotokopilerinin sunulmasının istenildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuruya konu ihale dokümanında ihaleye katılacak istekliler tarafından iş deneyiminin tevsikine ilişkin olarak sunulması gereken belgelere İdari Şartname’nin 7.5.1 ve 7.6’ncı maddelerinde yer verildiği, bununla birlikte anılan düzenlemelere ilave olarak Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde yer alan düzenlemeler ile ihaleye katılan isteklilerin işin süresi boyunca çalışanların yemek yiyebileceği en az on işyeri ile ihale tarihinde önce anlaşma yaparak sözleşme imzalamasının zorunlu kılındığı, söz konusu düzenleme ile isteklilerden sunulması istenilen sözleşmelerin 02 Ocak 2018 ile 31 Aralık 2018 tarihleri arasında ifa edilecek işlere ilişkin olması nedeniyle nitelik itibariyle taahhütname kapsamında olduğu, ancak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesinde ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenilemeyeceğinin hüküm altına alındığı, ayrıca sözleşmenin yürütülmesi aşamasında sunulması istenilebilecek olan bahse konusu belgelerin ihaleye katılım aşamasında istenilmesinin isteklilere en az on işyeri ile sözleşme imzalama yükümlülüğü ve buna bağlı olarak ödenmesi zorunlu yasal vergiler ile ilave bir mali yük getirdiği, dolayısıyla bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkeleri arasında yer verilen rekabet ilkesine aykırı olarak ihaleye katılımı engellediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu neticesine ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.