KİK Kararı: 2017/UH.II-3436

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/065
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 19.12.2017
Karar No : 2017/UH.II-3436
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bay-Tem Yem Taş Tem İnş. San Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kayapınar Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/524517 İhale Kayıt Numaralı “Memur Personele Öğle Yemeği Verilmesi Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kayapınar Belediye Başkanlığı İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü tarafından 23.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Memur Personele Öğle Yemeği Verilmesi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bay-Tem Yem Taş Tem İnş. San Tic. Ltd. Şti.nin 13.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.11.2017 tarih ve 65071 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2991 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin “Uygulamaya İlişkin Hususlar” başlıklı 5.1’inci maddesinin (ı) bendindeki düzenleme ile ihaleye katılacak isteklilerden 25 adet firmaya ait kesilmiş fatura, bu faturalara ait komisyon faturası ile sözleşmelerin asılları veya noter tasdikli suretinin teklif zarfı içerisinde sunulmasının istenildiği, anılan düzenlemenin ikinci bir iş deneyim belgesi istenilmesi manasına geldiği ve işi yapan yüklenici lehine avantaj sağladığı, bu nedenle söz konusu düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesindeki hükümlere aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalede 2 adet ihale dokümanı alındığı, 23.11.2017 tarihinde yapılan ihaleye başvuru sahibi tarafından teklif sunulmadığı, sadece ihale dokümanını alan diğer istekli tarafından teklif verildiği, ihale komisyonu tarafından teklif değerlendirmesinin rapor tarihi itibariyle yapılmadığı ve bu nedenle de ihale komisyonu kararının alınmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü yer almakta olup anılan Kanun’un 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesi zorunlu tutulmuştur.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında “İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.....” hükmü yer almaktadır.

Yine aynı Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde adayların veya isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin yeterlik değerlendirmesinde esas alınmak üzere idareler tarafından istenilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Memur personele öğle yemeği verilmesi hizmet alımı

b) Miktarı ve türü: 24843 öğün öğle yemeği verilmesi hizmet Alımı.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Kayapınar Belediye Başkanlığı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “... 7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

...

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde yapılmış olan her türlü ‘‘yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri’ işleri benzer iş olarak kabul edilecektir...” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Uygulamaya İlişkin Hususlar” başlıklı 5.1’inci maddesinin (ı) bendinde itirazen şikayete konu 5.4’üncü maddesinde “Öğle yemeği yiyecek Kayapınar Belediyesi memurlarının kendisine verilecek yemek kartı veya kupon ile ihaleyi üstlenen firmanın Diyarbakır Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde Bulunan İlçelerimiz Yenişehir/Sur/Bağlar/Kayapınar her ilçede en az 4 (Dört) adet olmak üzere Belediye memurlarının rahatça ulaşabileceği ve sağlıklı yemek yiyebileceği şekilde anlaşmalı olduğu 25 adet firmaya ait kesilmiş fatura ve bu faturalara ait komisyon faturası ile sözleşmelerin asılları veya noter tasdikli suretini ihale teklif zarfı içerisinde sunulacaktır. Bildirilen üye işyerinde pos cihazı bulundurulduğuna dair idare ekiplerince cihaz tespit tutanağı tutulacaktır. Eksik cihaz tespiti halinde teklif değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemeler incelendiğinde, İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında sunulacak iş deneyim belgelerine ilişkin düzenlemelere ve bu kapsamda anılan Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş tanımına yönelik düzenlemeye yer verildiği, ayrıca aynı Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde Teknik Şartname’de teklif kapsamında sunulması istenilen belgelerin de yeterlik kriteri olarak belirlendiği görülmüş olup, Teknik Şartname’nin itirazen şikâyete konu olan maddesinde de ihaleye katılacak isteklilerin teklif dosyalarında, Diyarbakır ili sınırları içerisinde bulunan Yenişehir, Sur, Bağlar ve Kayapınar ilçelerin her birinde en az dört iş yeri olmak üzere, yemek hizmeti verebilecek 25 iş yeri ile imzalanan sözleşmenin sunulmasının yanı sıra bu işyerlerine kesilmiş fatura ve bu faturalara ait komisyon faturalarının sunulmasının istenildiği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuruya konu ihale dokümanında ihaleye katılacak isteklilerden iş deneyiminin tevsik edilmesi ile ilgili düzenlemelere İdari Şartname’nin 7.5.1 ve 7.6’ncı maddelerinde yer verildiği, bununla birlikte mevcut iş deneyimi ile ilgili düzenlemelerin yanı sıra itirazen şikâyete konu Teknik Şartname’nin “Uygulamaya İlişkin Hususlar” başlıklı 5.1’inci maddesinin (ı) bendindeki düzenleme ile ihaleye katılan isteklilerden sözleşme ve faturaların da teklif zarfında sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin başvuruya konu ihalede ikinci bir iş deneyim belgesi istenilmesi niteliğinde olduğu ve bu durumun rekabet ilkesine aykırı olarak ihaleye katılımı engellediği, itirazen şikayete konu olan mevcut Teknik Şartname düzenlemeleri ile sözleşmenin yürütülmesi aşamasında istenilebilecek belgelerin ihaleye katılım aşamasında bütün istekliler tarafından sunulmasının istenilmesinin iş deneyimine yönelik ilave bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.