KİK Kararı: 2017/UH.II-3355

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/064
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 13.12.2017
Karar No : 2017/UH.II-3355
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ant Pa End. Yem. Tem. Gıd. Oto. İnş. Bil. ve Dan. Tic.ve San. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Yenişehir Belediyesi İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/539488 İhale Kayıt Numaralı “Mersin Yenişehir Belediyesi Bünyesinde Çalışmakta Olan 156 Personele Öğlen Yemeği Hizmeti Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yenişehir Belediyesi İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğü tarafından 21.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mersin Yenişehir Belediyesi Bünyesinde Çalışmakta Olan 156 Personele Öğlen Yemeği Hizmeti Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ant Pa End. Yem. Tem. Gıd. Oto. İnş. Bil. ve Dan. Tic.ve San. Ltd. Şti.nin 15.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.11.2017 tarih ve 65065 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2995 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları ve istenen belgeler” başlıklı 5’inci maddesinin dördüncü fıkrasında “Öğle yemeği yiyecek Yenişehir Belediyesi memurlarının ve sözleşmeli personelin kendisine verilecek yemek kartı ile ihaleyi üstlenen firmanın Yenişehir Belediyesi ve Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde bulunan Akdeniz, Toroslar ve Mezitli ilçe Merkezlerinde Belediye memurlarının rahatça ulaşabileceği ve 4 çeşit (2500 kalori ) sağlıklı yemek yiyebileceği şekilde anlaşmalı olduğu en az 40 ( Kırk ) işyeri (yalnız 40 işyerinden en az 15 adedinin Yenişehir Belediyesi sınırları içerisinde olması şartıyla ) ile yapmış olduğu 2018 yılını kapsayan sözleşme ile bu kuruluşlarla çalıştığını belgelemek için 2017 mali yılına ait fatura suretlerinin aslı veya fotokopisini teklifler ekinde ibrazı zorunludur.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme ile ihaleye katılacak isteklilerden 40 adet lokanta, restoran vb. işyerleri ile 2017 yılında çalışmış olduklarını belgeleyen sözleşme, fatura veya komisyon faturalarının aslı veya noter tasdikli suretlerinin teklif dosyasında sunulmasının istenildiği, mevcut doküman düzenlemesiyle 2017 yıllarında 40 iş yeri ile sözleşme imzalamayan veya bir kısmı ile sözleşme imzalayan isteklilerin başvuruya konu ihaleye katılmalarının mümkün olmadığı, 40 adet lokanta, restoran vb. işyerleri ile sözleşme yapılabilmesi için sözleşme bedelinin belli olması ve bu bedel sonucunda damga vergilerinin hesaplanabilir olması gerektiği, ihaleden önce sözleşme bedeli belli olmadığından söz konusu işyerleri ile bedel içeren sözleşme yapılmasının mümkün olmadığı, bedel içermeyen sözleşmelerin ise noter tarafından tasdik edilmediği, idare ile yüklenici tarafından sözleşme imzalandıktan sonra ve işe başlamadan önce söz konusu işyerleri ile imzalanacak sözleşmelerin istenilmesi gerektiği, bu sözleşmelerin sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin uygulama açısından mümkün olmadığı, anılan düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesindeki hükümlere ve Damga Vergisi Kanunu’na aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü yer almakta olup anılan Kanun’un 27’nci maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendinde, isteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin idari şartnamede belirtilmesi zorunlu tutulmuştur.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.....” hükmü yer almaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde adayların veya isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin yeterlik değerlendirmesinde esas alınmak üzere idareler tarafından istenilmesinin zorunlu olduğu, aynı maddenin beşinci fıkrasında ise ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Mersin Yenişehir Belediyesi bünyesinde çalışmakta olan 156 personele öğlen yemeği hizmeti alım işi

b) Miktarı ve türü:

2018 yılı içerisinde 156 personele 251 gün süre ile toplam resmi çalışma günleri ( 251x156 personel x1 öğlen yemeği = 39.156 adet) 2.500 kaloriye eşit 4 çeşit öğlen yemeği

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Yenişehir Belediyesi ve Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde bulunan Akdeniz ,Toroslar ve Mezitli ilçe Merkezlerinde Belediye memurlarının rahatça ulaşabileceği ve 4 çeşit ( 2500 kalori ) sağlıklı yemek yiyebileceği şekilde anlaşmalı olduğu en az 40 ( Kırk ) işyeri ( yalnız 40 işyerinden en az 15 adedinin Yenişehir Belediyesi sınırları içerisinde olması şartıyla )

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi

g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

h) Bu bent boş bırakılmıştır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 30'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen belgeler.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu ve Özel sektörde gerçekleştirilmiş yemek kartı ve yemek fişi karşılığında yemek verme hizmeti işleri kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin sorumlulukları ve istenen belgeler” başlıklı 5’inci maddesinin itirazen şikayete konu 5.4’üncü maddesinde “Öğle yemeği yiyecek Yenişehir Belediyesi memurlarının ve sözleşmeli personelin kendisine verilecek yemek kartı ile ihaleyi üstlenen firmanın Yenişehir Belediyesi ve Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde bulunan Akdeniz, Toroslar ve Mezitli ilçe Merkezlerinde Belediye memurlarının rahatça ulaşabileceği ve 4 çeşit ( 2500 kalori ) sağlıklı yemek yiyebileceği şekilde anlaşmalı olduğu en az 40 (Kırk) işyeri (yalnız 40 işyerinden en az 15 adedinin Yenişehir Belediyesi sınırları içerisinde olması şartıyla) ile yapmış olduğu 2018 yılını kapsayan sözleşme ile bu kuruluşlarla çalıştığını belgelemek için 2017 mali yılına ait fatura suretlerinin aslı veya fotokopisini teklifler ekinde ibrazı zorunludur.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihalede 7 adet ihale dokümanı alındığı, 3 istekli tarafından teklif sunulduğu başvuru sahibinin ihaleye iştirak etmediği, sunulan tekliflerin ikisinin sınır değerin altında kalması nedeniyle aşırı düşük teklif açıklama talebinde bulunulduğu ve ihale sürecinin devam etmekte olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde ihaleye katılan isteklilerden ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında sunulacak iş deneyim belgelerine ilişkin düzenlemelere ve bu kapsamda aynı Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş tanımına yönelik düzenlemelere yer verildiği, 7.5.4’üncü maddesinde ise Teknik Şartname’de teklif kapsamında sunulması istenilen belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği görülmüş olup, Teknik Şartname’nin itirazen şikâyete konu olan maddesinde ihaleye katılacak isteklilerin teklif dosyalarında, ihaleyi üstlenen firmanın Yenişehir Belediyesi ve Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde bulunan Akdeniz, Toroslar ve Mezitli ilçe merkezlerinde belediye personelinin rahatça yemek yiyebileceği 40 adet işyeri ve bunların en az 15 adedinin Yenişehir Belediyesi sınırları içerisinde olması şartıyla 2018 yılını kapsayan sözleşme ile bu kuruluşlarla çalıştığını belgelemek için 2017 mali yılına ait fatura suretlerinin aslı veya fotokopisini teklifler ekinde sunulmasının istenildiği, İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinin (c) bendinde ise işin yapılacağı yerin “Yenişehir Belediyesi ve Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde bulunan Akdeniz, Toroslar ve Mezitli ilçe Merkezlerinde Belediye memurlarının rahatça ulaşabileceği ve 4 çeşit (2500 kalori) sağlıklı yemek yiyebileceği şekilde anlaşmalı olduğu en az 40 (Kırk) işyeri (yalnız 40 işyerinden en az 15 adedinin Yenişehir Belediyesi sınırları içerisinde olması şartıyla)” şeklinde belirlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuruya konu ihale dokümanında ihaleye katılacak isteklilerden iş deneyiminin tevsik etmesi ile ilgili düzenlemelere İdari Şartname’nin 7.5.1 ve 7.6’ncı maddelerinde yer verildiği, bununla birlikte mevcut iş deneyimi ile ilgili düzenlemelerin yanı sıra itirazen şikâyete konu Teknik Şartname düzenlemesiyle ihaleye katılan isteklilerden 2017 yılında özel sektöre yapılan işlerle ilgili sözleşme ve faturaların da teklif dosyasında sunulmasının yeterlik kriteri olarak belirlenmesinin başvuruya konu ihalede ikinci bir iş deneyim belgesi istenilmesi niteliğinde olduğu ve bu durumun rekabet ilkesine aykırı olarak ihaleye katılımı engellediği, itirazen şikâyete konu olan mevcut Teknik Şartname düzenlemeleri ile sözleşmenin yürütülmesi aşamasında istenilebilecek belgelerin ihaleye katılım aşamasında bütün istekliler tarafından sunulmasının istenilmesinin iş deneyimine yönelik ilave bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.