KİK Kararı: 2017/UH.II-3329

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/064
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 13.12.2017
Karar No : 2017/UH.II-3329
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çorlu Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/422182 İhale Kayıt Numaralı “Yardımcı Personel Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çorlu Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 28.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yardımcı Personel Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 02.11.2017 tarih ve 60071 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2017 tarihli dilekçe ile doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2759 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şirketlerinin devralma şeklinde birleşme yaptığı, devraldıkları şirkete ait belgelerin teklif kapsamında sunulduğu, bahse konu birleşme kararının ihale tarihi olan 28.09.2017 tarihinde Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yayımlandığı, ihale tarihi itibariyle birleşmenin geçerlilik kazanmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak birleşme işlemlerinin ihale tarihinden önce 19.09.2017 tarihinde ticaret siciline tescil olduğu ve geçerlilik kazandığı, ayrıca tescil ve ilan işlemlerinin alınan birleşme kararının sadece üçüncü kişilere etkisini bağladığı ve birleşmenin hukuken geçerliliğini bağlamadığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Yardımcı Personel Hizmeti Alımı

b) Miktarı ve türü:

57 Kişi ile 21 Aylık Yardımcı Personel Hizmeti Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Çorlu Belediyesi Ana Hizmet Binası ve Belediye Şantiyesi dahilindeki Arşiv Müdürlüğü” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK025.1/H) sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

…

7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

birinin sunulması yeterlidir.

Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 20'sinden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 12'sinden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektöre yapılan personel çalıştırma hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Çorlu Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından, “Yardımcı Personel Hizmeti Alımı” işinin açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, bahse konu ihalede 44 adet ihale dokümanı satın alındığı, yaklaşık maliyetin 4.235.336,84 TL olarak belirlendiği ihaleye ait 11.10.2017 tarihli ilk ihale komisyonu kararına göre toplam 21 isteklinin tekliflerinin eşit olduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesi çerçevesinde yapılan değerlendirmede ekonomik açıdan en avantajlı teklifin Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Bunun üzerine Metser Temizlik Gıda Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi-Beytem Petrol Tekstil Temizlik İnşaat Elektrik Turizm Peyzaj Danışmanlık Otomotiv Gıda İthalat ve İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi Ortak Girişimi tarafından idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet başvurusu üzerine ihale komisyonu kararı tarafından alınan 24.10.2017 tarihli kararda “Tescil işlemi, ihale tarihi olan 28.09.2017 tarihi ile yapıldığından dolayı, birleşmeye yönelik hukuki geçerlilik şartı ihale tarihinden bir sonraki gün olacaktır.

Bu sebeple firmanın, birleşme yolu ile devralınan firmaya yönelik yeterlik belgelerini kullanması mümkün değildir.

Dolayısı ile şikayet sahibi firmanın itirazı kısmen yerinde bulunmuş, Düzeltici işlem yapılmasına karar verilerek aşağıdaki kararlar alınmıştır.

1- Yukarıda açıklanana gerekçelerle, komisyon kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiştir.” ifadelerine yer verildiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından 02.11.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından teklif kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde, iş deneyimi gösterir her iki iş bitirme belgesinin de İdealim Temz. Yem. Ür. ve Dağt. Bil. Hiz. İnş. Taş. San. Tic. Ltd. Şti. ticaret unvanına sahip şirket adına düzenlendiği, ekonomik ve mali yeterlik durumunu belgelendirmek amacıyla ise İdealim Temz. Yem. Ür. ve Dağt. Bil. Hiz. İnş. Taş. San. Tic. Ltd. Şti. ve Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketine ait kurumlar vergisi beyannamelerinin bir arada kullanıldığı tespit edilmiştir.

Ayrıca, teklif kapsamında “Birleşme Sözleşmesi”nin sunulduğu, bahse konu sözleşmede devralan firmanın ticaret unvanının “Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi” olarak, devrolan firmanın ticaret unvanının “İdealim Temizlik Yemek Üretim ve Dağıtım Bilgisayar Hizmetleri İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi” olarak düzenlendiği, söz konusu belgede “Devrolunan şirketin işlem ve eylemlerinden devralan şirketin hesabına yapılmış sayılacağı tarih 19.09.2017’dir” ifadesinin yer aldığı tespit edilmiştir. Bununla birlikte, başvuru sahibi tarafından teklif kapsamında sunulan 28.09.2017 tarihli ve 9418 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde devralma yoluyla birleşmeye ilişkin hususların 19.09.2017 tarihinde tescil edildiği ifadesine yer verildiği anlaşılmıştır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tescil ve ilanın üçüncü kişilere etkisi” başlıklı 36’ncı maddesinde,“(1)Ticaret sicili kayıtları nerede bulunurlarsa bulunsunlar, üçüncü kişiler hakkında, tescilin Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği; ilanın tamamı aynı nüshada yayımlanmamış ise, son kısmının yayımlandığı günü izleyen iş gününden itibaren hukuki sonuçlarını doğurur. Bu günler, tescilin ilanı tarihinden itibaren işlemeye başlayacak olan sürelere de başlangıç olur.

(2) Bir hususun tescil ile beraber derhâl üçüncü kişiler hakkında sonuç doğuracağına veya sürelerin derhâl işleyeceğine ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

“Ticaret siciline tescil” başlıklı 152’nci maddesinde, “(1) Birleşmeye katılan şirketler tarafından birleşme kararı alınır alınmaz, yönetim organları, birleşmenin tescili için ticaret siciline başvurur. (2) Devralan şirket, birleşmenin gereği olarak sermayesini artırmışsa, ek olarak esas sözleşme değişiklikleri de ticaret siciline sunulur. (3) Devrolunan şirket, birleşmenin ticaret siciline tescili ile infisah eder.” hükmü,

“Hukuki sonuçlar” başlıklı 153’üncü maddesinde, “(1) Birleşme, birleşmenin ticaret siciline tescili ile geçerlilik kazanır. Tescil anında, devrolunan şirketin bütün aktif ve pasifi kendiliğinden devralan şirkete geçer.

…” hükmü yer almaktadır.

Sunulan bilgi ve belgelerden, İdealim Temizlik Yemek Üretim ve Dağıtım Bilgisayar Hizmetleri İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne devrolmak suretiyle birleştiği, bu hususun 19.09.2017 tarihinde ticaret siciline tescil edildiğinin 28.09.2017 tarihli ve 9418 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin 196’ncı sayfasında ilan edildiği anlaşılmış olup, anılan hususlar Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi internet sitesinde yapılan araştırmalarla teyit edilmiştir.

Yukarıya aktarılan mevzuat hükümlerinden, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 36‘ncı maddesinin ikinci fıkrası ile 153’üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca birleşmeyi hukuken geçerli kılan işleme ilişkin tarihin, devrolunan şirketin birleşme kararını ticaret siciline tescil ettirdiği tarih olarak kabul edilmesi gerektiği, somut olayda söz konusu birleşmenin 19.09.2017 tarihinde ticaret siciline tescil edildiği, ilgili belgelerin ihaleye katılımda istekli tarafından tevsik edildiği ve idarenin ihale tarihi ile aynı gün olan 28.09.2017 itibariyle birleşme işlemlerinden haberdar olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun Türk Ticaret Kanunu’nun 36’ncı maddesinde ayrıca bir hususun tescil ile beraber derhâl üçüncü kişiler hakkında sonuç doğuracağına veya sürelerin derhâl işleyeceğine ilişkin özel hükümlerin saklı olduğu yönünde hükme, 153’üncü maddesinde ise birleşmenin, ticaret siciline tescili ile geçerlilik kazacağına ilişkin hükme yer verildiği, dolayısıyla şirket birleşmesinin ticaret siciline tescili ile hukuki sonuç doğuracağı, İdealim Temizlik Yemek Üretim ve Dağıtım Bilgisayar Hizmetleri İnşaat Taşımacılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne devrolmak suretiyle birleştiği, bu hususun 19.09.2017 tarihinde ticaret siciline tescil edildiğinin 28.09.2017 tarihli ve 9418 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği, ihale tarihinin 28.09.2017 tarihi olduğu dikkate alındığından başvuru sahibinin devrolan şirkete ait yeterlik belgelerini kullanabileceği anlaşılmış olup Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Traktem Kurumsal Tedarik Hizmetleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.