KİK Kararı: 2017/UH.II-3279

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/062
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 07.12.2017
Karar No : 2017/UH.II-3279
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yılkar Temizlik İnşaat Yemek Taşımacılık Madencilik Nakliyat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaköy İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/538640 İhale Kayıt Numaralı “Taşımalı Ortaöğretim Kapsamında Taşınan Öğrencilere Sıcak Yemek Verilmesi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaköy İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 20.11.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Taşımalı Ortaöğretim Kapsamında Taşınan Öğrencilere Sıcak Yemek Verilmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Yılkar Temizlik İnşaat Yemek Taşımacılık Madencilik Nakliyat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin 14.11.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.11.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.11.2017 tarih ve 63896 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.11.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2933 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İdari Şartname’nin 7.4’üncü maddesinde ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgelere ve bu belgelerin taşıması gereken kriterlere yer verildiği ve isteklilerin ihalede sunmalarının istendiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesinin beşinci fıkrası gereği, idare tarafından ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgelerin istenmemesi gerektiği, ilgili hükümlerin çıkarılması gerektiği,

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde bazı demirbaş, malzeme, ekipman ve aracın isteklilerin kendi malı olma zorunluluğunun getirildiği, isteklilerin teklif verebilmelerinde yeterlik kriteri olarak belirlendiği, ilgili malzemelerin yeterlik kriteri olarak istenmesinin Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesine aykırı olduğu, demirbaş, malzeme, ekipman ve araçların isteklilerin kendi malı olmasının aranmasının, ihalenin asli amacı olan fiyat yarışmasının önüne geçeceği, ihaleden önce ilgili demirbaş, malzeme ve ekipmanı bulunan firmalara avantaj sağlayacağı, ilgili demirbaş, malzeme ve ekipmanı bulunmayan firmalar açısından da kazanılıp kazanılmayacağı belli olmayan ihale için demirbaş, malzeme ve ekipman yatırımı yapması konusunda zorlama getirildiği,

İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinin (d) bendinde “İstekliler, Yemek Hazırlama hizmetleri için ilgili kurumlardan alınmış, Gayrı Sıhhi Müesseselere Ait İŞ YERİ AÇMA RUHSATI´nın aslını veya noter tasdikli suretlerini tekliflerinin ekinde sunacaklardır.” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu maddede ruhsat istenmesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3’üncü maddesine aykırı olduğu,

İdari Şartname’nin 47.2’nci maddesinde “…Ayrıca yüklenici ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibari ile bünyesinde, en az 4 yıllık mezuniyet belgesi ile, ilgili fakültelerden mezun 1 Gıda mühendisi diploması ile istihdamı zorunlu personel sözleşmesinin aslı ya da noter tasdikli sureti ile teklif zarfında sunacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde hizmet alımı ihalelerinde ihale konusu işin niteliğinin esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personel sayısı ve niteliklerinin dokümanda belirtileceği ancak idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenmeyeceğinin ifade edildiği, anılan maddenin devamında çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenlemelerin Teknik Şartname’de yapılacağı, asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde bu sürenin 1 yıldan az 5 yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirleneceği, deneyim süresinin mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edileceği ancak personel niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgelerin sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlamadan önce yüklenici tarafından idareye sunulması gerektiğinin belirtildiği, personelle ilgili belgelerin teklif ile birlikte istenmesinin mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde ve Sıcak Yemek Teknik Şartnamesi’nin 4’üncü maddesinde bulunan cezaların tamamen birbirinden farklı olduğu, hangisinin uygulanacağının bilinmediği, düzeltilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Taşımalı Ortaöğretim kapsamında taşınan öğrencilere sıcak yemek verilmesi işi

b) Miktarı ve türü:

2017-2018 Eğitim-Öğretim Yılında Taşımalı Ortaöğretim kapsamında Kocaköy ÇPALye taşınan 863 öğrenciye ve ŞKMFS Anadolu İmam Hatip Lisesi?ne taşınan 126 öğrenciye 122 iş Günü Sıcak Yemek verilmesi işi.

2017-2018 Eğitim-Öğretim Yılında Taşımalı Ortaöğretim kapsamında Kocaköy ÇPAL’ye taşınan 863 öğrenciye ve ŞKMFS Anadolu İmam Hatip Lisesi’ne taşınan 126 öğrenciye 122 iş Günü Sıcak Yemek verilmesi işi.

c) Yapılacağı yer: Diyarbakır İli-Kocaköy İlçesindeki 2 Taşıma Merkezi Lise

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.4.1. İsteklinin teklif ettiği bedelin % 10'undan az olmamak üzere bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatını gösteren banka referans mektubu sunması zorunludur. Banka referans mektubunun ilk ilan tarihinden sonra düzenlenmiş olması zorunludur.

Yukarıdaki kriter, mevduat ve kredi tutarları toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunulmak suretiyle de sağlanabilir.

İş ortaklığında, ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından ortaklık oranına bakılmaksızın bu yeterlik kriteri sağlanabilir.

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK025.1/H)

sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

Yabancı ülkede düzenlenen yayımlanması zorunlu olmayan bilançoların veya bunların bölümlerinin ibraz edilmemesi durumunda, yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığı o ülke mevzuatına göre bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış belge ile tevsik edilebilir.

Serbest meslek erbabı tarafından sunulan, ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, son yıla ait toplam gelirin toplam gidere oranının veya son iki yıla ait gelir ve giderlerin parasal tutarlarının ortalaması üzerinden bulunacak oranın en az (1,25) olması şartı aranır. Serbest meslek kazanç defteri özetinin serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması gerekir.

İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve yukarıda belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.

7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

birinin sunulması yeterlidir.

Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 25'inden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

7.5.2.

Yüklenici yemeğin hijyenik ortamda taşımaya elverişli en az 1 adet 12 (oniki) yaşını aşmamış ve Trafik Siciline Kayıtlı, K2 yetki belgeli 1 ticari taşıma aracı işin başından sonuna kadar bulundurması, bu araçlar kira ise ayrı ayrı kira sözleşmeleri, finansman yoluyla ödenen kira bedelini gösterir evrakları, vekaletnameleri, araçlar kendi mali ise, fatura, demirbaş veya amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair veya Yeminli Mali Müşavir yada Serbest Muhasebeci ve Mali Müşavir raporu ile tevsik edilecek ve sözleşme esnasında idareye sunacaklardır.

Yemek işinde kullanmak üzere aşağıda belirtilen malzemeleri kira ise kira sözleşmesi, kendi mali ise fatura demirbaş veya amortisman defterine kayıtlı olduğuna dair veya Yeminli Mali Müşavir yada Serbest Muhasebeci ve Mali Müşavir raporu ile tevsik edilecektir. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.

1 Tabldot Tabak Paslanmaz Çelik 989
2 Kaşık Paslanmaz Çelik 989
4 Yemek Taşıma Kabı TERMOBOX Paslanmaz Çelik 20
5 Su sürahisi Paslanmaz Çelik 150
6 Krom Su Bardağı Paslanmaz Çelik 500
7 Mini Buzdolabı 2 okula 1 ilçe milli eğitime 3
8 Sterilize Kap 40
9 Yemek Tezgahı Benmari 2
10 Sandalye 500
11 Yemek Masası 160

7.5.3.

…

d) İstekliler, Yemek Hazırlama hizmetleri için ilgili kurumlardan alınmış, Gayrı Sıhhi Müesseselere Ait İŞ YERİ AÇMA RUHSATI´nın aslını veya noter tasdikli suretlerini tekliflerinin ekinde sunacaklardır…” düzenlemesi,

30.10.2017 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler:” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.2. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

4.2.1 Bankalardan temin edilecek belgeler:

Teklif edilen bedelin %10 dan az olmamak üzere istekli tarafından belirlenecek tutarda bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisini ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatını gösterir banka referans mektubu,

Bu kriter mevduat ve kredi tutarları toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunularak sağlanabilir.

4.2.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri:

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi sunar,

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Cari oranın (dönen varlıklar / kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması,

b) Öz kaynak oranının (öz kaynaklar/ toplam aktif) en az 0,15 olması,

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50’den küçük olması, yeterlik kriterleridir ve bu üç kriter birlikte aranır.

Serbest meslek erbabının vereceği, ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, son yıla ait toplam gelirin toplam gidere oranının veya son iki yıla ait gelir ve giderlerin parasal tutarlarının ortalaması üzerinden bulunacak oranın en az (1,25) olması şartı aranır. Serbest meslek kazanç defteri özetinin serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması gerekir.

4.2.3. İş hacmini gösteren belgeler:

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosu,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturalar,

Bu belgelerden birinin sunulması yeterlidir.

Toplam cironun teklif edilen bedelin %25'inden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin %15'inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanamadığına bakılır.

…

4.3.2. Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:

4.3.3. Kalite ve standarda ilişkin belgeler:

…

d) İstekliler, Yemek Hazırlama hizmetleri için ilgili kurumlardan alınmış, Gayrı Sıhhi Müesseselere Ait İŞ YERİ AÇMA RUHSATI´ nın aslını veya noter tasdikli suretlerini tekliflerinin ekinde sunacaklardır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikâyet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca şikâyet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikâyete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikâyet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar…” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibinin İdari Şartname’nin 7.4, 7.5.2 ve 7.5.3’üncü maddesinin (d) bendine yönelik yapmış olduğu şikâyet başvurusu incelendiğinde, söz konusu düzenlemelerin yukarıda aktarılan 30.10.2017 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde yer aldığı, bahse konu iddiaların aslında İhale İlanı’na yönelik olduğu, başvuru sahibinin İhale İlanı’nın yayımlanma tarihi olan 30.10.2017 tarihinden itibaren on gün içinde söz konusu iddiaya ilişkin olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunmayıp bu süre geçtikten sonra 14.11.2017 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğundan söz konusu iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 47.2’nci maddesinde “…Ayrıca yüklenici ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibari ile bünyesinde, en az 4 yıllık mezuniyet belgesi ile, ilgili fakültelerden mezun 1 Gıda mühendisi diploması ile istihdamı zorunlu personel sözleşmesinin aslı ya da noter tasdikli sureti ile teklif zarfında sunacaktır.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde “66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 47.2’nci maddesinde yer alan düzenlemeden, ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibariyle bünyesinde en az 4 yıllık mezuniyet belgesi, ilgili fakültelerden mezun 1 gıda mühendisi diploması ile istihdamı zorunlu personel sözleşmesinin aslı ya da noter tasdikli suretinin teklif zarfında sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bahse konu düzenlemeyle idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, personelin sayısı ve niteliğine ilişkin belge istendiği görülmekte olup söz konusu düzenlemenin anılan Yönetmelik’in “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde yer alan hükme ve anılan Tebliğ’in “Personel durumu” başlıklı 66’ncı maddesinde yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği anlaşılmaktadır. Bu sebeple, mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
İdari Şartname,
Sözleşme Tasarısı,
Birim fiyat tarifleri (varsa),
Özel Teknik Şartname (varsa),
Teknik Şartname,
Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16. CEZALAR VE KESİNTİLER

16.1. Eksik verilen her 1 Adet (1 Öğün) yemek için 5,00 TL ceza kesilecektir. Ayrıca teslim edilmeyen yemek için ödeme yapılmayacaktır.

16.2. Sıcak yemek içinden sağlığa uygun olmayan bir madde çıkması durumunda o gün verilen her sıcak yemek için 25,00 TL ceza kesilecektir.

16.3. Firmaya ait mutfakta veya taşıma merkezi okulda özel teknik şartnamede (yemek bileşenleri) belirtilen özelliklere uymadığı tespit edilen her eksik kalem için o günkü sözleşme bedelinin ana yemek için %30?u, diğer bileşenler içinde %10’u tutarında ceza kesilir, ayrıca o günün ödemesi yapılmaz. ( Taşıma merkezinde eksikliğinin tespiti halinde o taşıma merkezi, firma mutfağında tespiti halinde o günkü tüm taşıma merkezlerinin tahakkuku dikkate alınır)

16.4. Yapılacak denetimlerde firma anahtar personeli tarafından menü bileşenleri günlük ve aylık toplam gramajları ile ilgili raporların hazırlanmaması halinde, her iş günü için 200,00 TL ceza uygulanır, tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır.

16.5. Hizmetin zamanında ilgili her bir okula götürülmediği durumlarında o gün ve her okul için ayrı ayrı olmak üzere 1.000,00 TL, ceza uygulanacaktır.

16.6. Ambalajı açık, patlak veya teknik şartnameye uygun olmayan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

16.7. Ambalajlar üzerinde imal tarihi olmayan veya kullanım tarihleri geçmiş olan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

16.8. Yemeklerin sıcak olmadığı yemek alma komisyonu tarafından tespit edildiğinde o gün için ödeme yapılacak, Ayrıca her bir kişilik yemek için 5.00.TL ceza kesilecektir.

16.9. Taşıma merkezi okullardan bulundurulacak yemek dağıtımında kullanılan ana müştemilat içinde uygun olmayan malzemeler için 150,00 TL, yemek hizmeti alan öğrencilerin kullandığı malzemeler içinde eksik olan her bir kalem için 2,00.-TL ceza uygulanacaktır.

16.10. Personel İle ilgili olarak teknik şartnamenin ilgili hükümlerine uygun olmayan, gecikmeli işe başlayan her bir personel için günlük bir personel için 150,00.- TL ceza kesilecektir.

16.11. Yukarıda Ceza ve Kesintiler Bölümünde yer almayan Genel Hükümler maddelerinden oluşan eksik ve kusurlu işler için taşıma merkezine getirilen öğünden mevcut bulunan her bir kişinin 1 öğün yemeği için 2,50 TL ceza kesilecek ve ödeme yapılmayacaktır.

16.12. Sıcak yemek işinde çalışan elemanların idareye uyumlu bir şekilde görevlerini yerine getireceklerdir. Herhangi bir aykırılığın tespiti halinde yazılı olarak uyarılacak, tekrarı halinde hizmetin verileceği yer /yerler için o gün tahakkuk edilen ücretin ¼’ü kesilecek ve ilgili Taşıma merkezi ortaöğretim okullarında görevlendirilmeyecektir.

16.13. Sıcak yemek işinde kullanılacak makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin iş ve işlemlerde aykırılığın tespiti halinde (genel anlamda /taşıma merkezinde/taşıma merkezlerinde) o gün o yerleşim yeri /yerleri için hak edilen ücretin ½?si oranında ceza kesilecektir.

16.14. Menüde bulunan ancak idarece onayı verilmemiş menüye aykırı yemeğin taşıma merkezi okul yetkililerince tespiti ve idareye bildirilmesi durumunda, menüye aykırı yemeğin geldiği taşıma merkezindeki o günlük hak edişi firmaya ödenmez, aynı taşıma merkezi birimde durumun tekrar etmesi halinde mevcut cezanın iki katı ceza uygulanır.

16.15. Sözleşme hükümlerine uygun olarak ihale üzerinde kalan isteklinin İdare ve idarece belirlenen takvimine uygun olarak okul idareleri, il, ilçe denetim komisyonları, bakanlık veya bakanlıkların ilgili birimlerince firmaya ait mutfağında yapılan kontrollerde tespit edilen eksilik, aksaklık durumunda, teknik personel için 500,00, diğer personel eksikliği için 250,00 TL, temizlik ve ekipman eksikliği/aksaklığı için 250,00 TL, sağlık ve hijyene aykırılığı denetim raporlarınca sabit olan hususlardan her biri için 100,00 TL ceza kesintisi uygulanır, sözleşme hükümlerine uygun gerekli işlemler idarece uygulanır. Tekrarı halinde belirtilen cezanın 2 (İki) katı uygulanarak sözleşme feshedilebilecektir.

16.16. Sözleşme hükümlerine uygun olarak ihale üzerinde kalan isteklinin göstermiş olduğu sıcak yemek ve kumanyanın üretileceği yerde İl ve ilçe denetim komisyonu, bakanlık veya bakanlıkların denetim ve kontrol elemanları denetim ve incelemeleri sonucunda tespit edilen aykırılıklar için o gün o yerleşim yeri /yerleri için o gün hak edilen ücret kadar ceza uygulanacaktır. Tekrarı halinde belirtilen cezanın 2 (İki) katı uygulanarak sözleşme feshedilebilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cezalar ve kesintiler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. Eksik verilen her 1 Adet (1 Öğün) yemek için 3,00 TL ceza kesilecektir. Ayrıca teslim edilmeyen yemek için ödeme yapılmayacaktır.

4.2. Sıcak yemek içinden sağlığa uygun olmayan bir madde çıkması durumunda o gün yemek yiyen her öğrenci için 25,00 TL ceza kesilecektir.

4.3. Firmaya ait mutfakta veya taşıma merkezi okulda özel teknik şartnamede (yemek bileşenleri) belirtilen özelliklere uymadığı tespit edilen her eksik kalem için o günkü sözleşme bedelinin ana yemek için %3’ü, diğer bileşenler içinde %1’i tutarında ceza kesilir, ayrıca o günün ödemesi yapılmaz. ( Taşıma merkezinde eksikliğinin tespiti halinde o taşıma merkezi, firma mutfağında tespiti halinde o günkü tüm taşıma merkezlerinin tahakkuku dikkate alınır)

4.4. Yapılacak denetimlerde firma anahtar personeli tarafından menü bileşenleri günlük ve aylık toplam gramajları ile ilgili raporların hazırlanmaması halinde, her iş günü için 200,00 TL ceza uygulanır, tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır.

4.5. Hizmetin zamanında ilgili her bir okula götürülmediği durumlarında o gün için 1.000,00 TL, ceza uygulanacaktır.

4.6. Ambalajı açık, patlak veya teknik şartnameye uygun olmayan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

4.7. Ambalajlar üzerinde imal tarihi olmayan veya kullanım tarihleri geçmiş olan her bir kişilik ürün için 2,00 TL ceza uygulanacaktır.

4.8. Yemeklerin sıcak olmadığı yemek alma komisyonu tarafından tespit edildiğinde o gün için ödeme yapılmayacaktır, Ayrıca her bir kişilik yemek için 2.00.TL ceza kesilecektir.

4.9. Taşıma merkezi okullardan bulundurulacak yemek dağıtımında kullanılan ana müştemilat içinde uygun olmayan malzemeler için 150,00 TL, yemek hizmeti alan öğrencilerin kullandığı malzemeler içinde eksik olan her bir kalem için 2,00.-TL ceza uygulanacaktır.

4.10.Yukarıda Ceza ve Kesintiler Bölümünde yer almayan Genel Hükümler maddelerinden oluşan eksik ve kusurlu işler için taşıma merkezine getirilen öğünden mevcut bulunan her bir kişinin 1 öğün yemeği için 2,50 TL ceza kesilecek ve ödeme yapılmayacaktır.

4.11. Sıcak yemek işinde çalışan elemanları idareye uyumlu bir şekilde görevlerini yerine getireceklerdir. Herhangi bir aykırılığın tespiti halinde yazılı olarak uyarılacak, tekrarı halinde hizmetin verileceği yer /yerler için o gün tahakkuk edilen ücretin ¼’ü kesilecek ve ilgili Taşıma merkezi ortaöğretim okullarında görevlendirilmeyecektir.

4.12. Sıcak yemek işinde kullanılacak makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin iş ve işlemlerde aykırılığın tespiti halinde (genel anlamda /taşıma merkezinde/taşıma merkezlerinde) o gün o yerleşim yeri /yerleri için hak edilen ücretin ½’si oranında ceza kesilecektir.

4.13. Menüde bulunan ancak idarece onayı verilmemiş menüye aykırı yemeğin taşıma merkezi okul yetkililerince tespiti ve idareye bildirilmesi durumunda, menüye aykırı yemeğin geldiği taşıma merkezindeki o günlük hak edişi firmaya ödenmez, aynı taşıma merkezi birimde durumun tekrar etmesi halinde mevcut cezanın iki katı ceza uygulanır.

4.14. Sözleşme hükümlerine uygun olarak ihale üzerinde kalan isteklinin İdare ve idarece belirlenen takvimine uygun olarak okul idareleri, il, ilçe denetim komisyonları, bakanlık veya bakanlıkların ilgili birimlerince firmaya ait mutfağında yapılan kontrollerde tespit edilen eksilik, aksaklık durumunda, teknik personel için500,00, diğer personel eksikliği için 250,00 TL, temizlik ve ekipman eksikliği/aksaklığı için 250,00 TL, sağlık ve hijyene aykırılığı denetim raporlarınca sabit olan hususlardan her biri için 100,00 TL ceza kesintisi uygulanır, sözleşme hükümlerine uygun gerekli işlemler idarece uygulanır.

4.15. Yüklenici Şartname menü ve ihale dokümanında belirtilen standartlara uygun öğle yemeği verilmediği takdirde sözleşme bedelinin %0,5’i oranında ceza kesilecektir. Tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

4.16. Yemek verilen salon temizlenmediği takdirde o taşıma merkezinin o günkü hak ediş ücreti ödenmez. Tekrarı halinde iki katı ceza uygulanır. Yine tekrarı halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarece iş feshedilebilecektir.

4.17. Yemek okulun dışında farklı bir yerde verildiği sırada öğrencilerin ulaşım güvenliklerini sağlamaktan Taşıma Merkez Okulun Müdürlükleri ile yüklenici ortak sorumludur.

4.18. Taşımalı öğrencilerin yemek ihalesinde şartname ve sözleşme gereği belirtilen hususlarda aksaklık olması halinde yönetim, sözleşmeyi tek taraflı olarak feshetmeye yetkilidir.

4.19. Cezai ve hukuki müeyyidelerden doğacak gelirler, idaremizin Taşımalı İlköğretim hesabına gelir kaydedilecektir.

4.20. Herhangi bir sebeple yemek verilen merkezde günlük yemek listesinde belirtilen yemeklerin malzemesinin bulunmaması durumunda, Taşıma Merkez Okul Müdürlükleri ve İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünün onayı ile o günkü yemeklere denk kaloride başka bir yemek yapılabilir. Taşıma Merkezi Okul Müdürlüklerinin onayı alınmadan yapılacak bir değiştirmede hizmet yapılmamış kabul edilerek o günkü ödeme yapılmayacaktır.

4.21. Yemeklerin yapıldığı ve hazırlandığı yemekhanelerde çalıştırılan ve çalışan görevliler için genel mevzuat doğrultusunda rutin sağlık kontrollerinden geçirilerek aşçı ve aşçı yardımcısı olmasında sakınca olmadığına dair sağlık belgesi alacaklardır.

4.22. Taşıma merkezindeki öğrencilere verilen yemekten dolayı meydana gelebilecek zehirlenme dolayısıyla öğrenciler için ailelerin, Sosyal Güvenlik Kurumlarının veya Milli Eğitim Bakanlığının Sağlık Bakanlığına veya sağlık kurumlarına ve eczanelere yapacağı ödemelerden veya zehirlenme mağdurlarına mahkeme kararıyla ödenecek tazminatlardan yüklenici firma sorumludur.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Cezalar ve kesintiler” başlıklı 4’üncü maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesi karşılaştırıldığında aynı hususa ilişkin bazı düzenlemelerde ceza miktarları veya oranlarının farklı olduğu görülmektedir.

Anılan Yönetmelik’in “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrası hükmü gereğince ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olmaması gerektiği anlaşılmakla birlikte yine ihale dokümanı kapsamında yer alan Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesine göre ihale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması gereğince Sözleşme Tasarısı’ndaki düzenlemelerin esas alınması gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin üçüncü iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2017/UH.II-3279

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin