KİK Kararı: 2017/UH.II-3215

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/061
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 30.11.2017
Karar No : 2017/UH.II-3215
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Karahan Group İnş. Nakl. Taah. San. Tic. A.Ş.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/368811 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Malzemesiz Temizlik Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Malzemesiz Temizlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Karahan Group İnş. Nakl. Taah. San. Tic. A.Ş.nin 23.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.10.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.11.2017 tarih ve 59871 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2749 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikâyete konu ihalede 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30'uncu maddesi uyarınca %3 oranında 25 engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olduğu, söz konusu yükümlülüğün yerine getirilmemesi durumunda Kanun’un 101’inci maddesinde idari para cezasının uygulanacağının hüküm altına alındığı, ancak idarece 15 engelli işçi için birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde satır açıldığı, kendilerinin ise eksik olan 10 engelli işçi için teklif mektubu eki cetvelinin 2. satırında yer alan 811 personelden 10’unun engelli personel olarak değerlendirildiği, dolayısıyla tekliflerinin toplam asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” giderler başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. sözleşme giderleri ve genel giderler: ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, kamu ihale kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile teknik şartnamede belirtilen cihaz/araç/demirbaş/malzeme /amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı iş sağlığı ve güvenliği kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri , kumaş testi ve genel giderler ile işin ifasına yönelik her türlü giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. işin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

bu hizmet işinde 15 personel engelli olmak üzere toplam 837 personel çalıştıracaktır. çalışacak olan personele ücretlendirme aşağıdaki gibi olacaktır.
not: asgari ücretin üzerinde öngörülen bu oranlar sağlık bakanlığının yayımlamış olduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları ücret tablosunda belirlenen oranlara istinaden idarece öngörülen oranlara, sağlık bakanlığının 29.03.2011 tarihinde yayımlamış olduğu 2011/22 nolu genelgesine istinaden %15 oranında sgp değeri ( satınalma gücü paritesi) ilave edilerek belirlenmiştir.

1- temizlik ekip sorumlusu (brüt asgari ücretin % 55,25 fazlası ) : 11 kişi x 36 ay

2- temizlik elemanı (brüt asgari ücretin % 15,00 fazlası ) : 811 kişi x 36 ay

3- engelli temizlik personeli ( brüt asgari ücretin % 15,00 fazlası) ; 15 kişi x 36 ay

4- ulusal bayram, resmi tatil ve dini bayramda çalışacak temizlik ekip sorumlusu (brüt asgari ücretin % 55,25 fazlası ) : 3 kişi x 46,5 gün = 139,5 gün (2018-2019-2020 yıllarında toplam resmi tatil gün sayısı 46,5 gün olup her bir tatil gününde 3 kişi çalıştırılacaktır.)

5- ulusal bayram, resmi tatil ve dini bayramda çalışacak temizlik elemanı (brüt asgari ücretin % 15,00 fazlası ) : 372 kişi x 46,5 gün = 17.298 gün (2018-2019-2020 yıllarında toplam resmi tatil gün sayısı 46,5 gün olup her bir tatil gününde 372 kişi çalıştırılacaktır.)

6- ulusal bayram, resmi tatil ve dini bayramda çalışacak engelli temizlik elemanı (brüt asgari ücretin % 15,00 fazlası ) : 1 kişi x 46,5 gün = 46,5 gün (2018-2019-2020 yıllarında toplam resmi tatil gün sayısı 46,5 gün olup her bir tatil gününde 1 kişi çalıştırılacaktır.)

25.3.2. yemek ve yol giderleri:

Yemek giderleri:

istekliler tekliflerinde personel yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecektir. bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı personelin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir.

yol giderleri:

15 engelli personel için yol ücreti öngörülmemiştir. diğer 822 personelin yol ihtiyacı isteklilerce ayni olarak aylık 26 gün üzerinden gidiş-dönüş olmak üzere 26 x 2 = 52 tam bilet veya 52 tam bilet karşılığı/elektronik kart/istanbul kart yüklemesi şeklinde karşılanacaktır.

giyecek giderleri: % 4 sözleşme ve genel giderlere dahil olup cinsi, nevi ve adedi teknik şartnamede açıkça belirtilen kıyafetler her bir personele ayrı ayrı verilecektir. istekliler ayrıca bir bedel öngörmeyeceklerdir.

25.3.3. malzeme giderleri:

hizmetin yerine getirilmesi sırasında teknik şartnamede belirtilen yüklenici tarafından temin edilecek alet ve teçhizatlar %4'lük sözleşme bedeline dahil olup, bu malzemeler için fiyat öngörmeyecektir.

25.3.4. bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak katma değer vergisi (kdv), ilgili mevzuatı çerçevesinde idare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu ihalenin birim fiyat teklif cetveli idarece aşağıdaki şeklinde düzenlenmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

TEMİZLİK EKİP SORUMLUSU(Brüt asgari ücretin %55,25 fazlası)

Ay

11

36

2

TEMİZLİK ELEMANI(Brüt asgari ücretin %15 fazlası)

Ay

811

36

3

Engelli Temizlik Personeli(Brüt asgari ücretin %15 fazlası)

Ay

15

36

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram, Resmi Tatil, Dini Bayramda çalışacak Temizlik Ekip Sorumlusu (Brüt Asgari Ücretin % 55,25 fazlası) ( 3 Kişi x 46,5 gün)

gün

139,5

2

Ulusal Bayram, Resmi Tatil, Dini Bayramda çalışacak Temizlik Elemanı (Brüt Asgari Ücretin %15,00 Fazlası) (372 Kişi x 46,5 Gün)

gün

17.298

3

Ulusal Bayram, Resmi Tatil, Dini Bayramda çalışacak Temizlik Elemanı (1 Kişi " Engelli Temizlik Elemanı" x 46,5 ) (ASGARİ ÜCRETİN %15 FAZLASI)

gün

46,5

4

Engelli Personeller Hariç Diğer Personellerin Yol Ücreti (822 İşçi x 36 Ay)

ay

29.592

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İhale konusu işin 36 ay süreli 837 personel ile temizlik hizmeti alımı işi olduğu, ihaleye 9 isteklinin katıldığı, 2 isteklinin teklifinin geçerli olarak kabul edildiği, geçerli teklif sahibi isteklilerin teklif fiyatlarının eşit olmasından dolayı idarece Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesi uyarınca puanlama yapıldığı, puanlama sonucu en yüksek puanı alan Galata Tem. Lojistik Destek Hiz. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tempar Lojistik Destek Hiz. Tem. İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi, Saytem Sağlık Hiz. Oto. Gıda Tem. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuru sahibinin teklifinin sınır değerin altında olduğu gerekçesiyle idarece başvuru sahibinden aşırı düşük teklif açıklaması talebinde bulunulduğu, istekli tarafından sunulan aşırı düşük teklif açıklamasına bakıldığında; birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci satırında yer alan temizlik elemanı (asgari ücretin %15 fazlası) sayısının 801 kişi olarak alındığı ve 75.094.999,56 TL (2.604.21 TL x 801 kişi x 36 ay) olarak açıklandığı, engelli temizlik personeli sayısının ise 25 kişi olarak alındığı ve 2.002.725,00 TL (2.225,25 TL x 25 kişi x 36 ay) olarak açıklandığı, toplam asgari işçilik maliyetinin de 80.011,963,25 TL olarak açıklandığı, başvuru sahibinin teklifinin ise idarece “aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci ve 3’üncü kalemlerinde yer alan işçilik giderine ilişkin sunulan açıklamanın ihale dokümanına aykırı olduğu, açıklamanın birim fiyat teklif cetvelinde yer alan fiyat teklifi ile aynı olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci satırında yer alan fiyat teklifinin asgari işçilik maliyetinin altında olduğu ve işçilik gideri için teklif edilen toplam tutarın toplam asgari işçilik maliyetinin altında olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesi uyarınca işverenlerin elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, hesaplamanın toplam personel üzerinden yapılacağı, oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirlerin dikkate alınmayacağı, yarım ve daha fazla olanların ise tama dönüştürüleceği, yükümlülüğün yerine getirilmemesi halinde ise idari para cezasının uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesi gereğince isteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtileceği ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacağı, idareler tarafından İş Kanunu’nda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılmasının da mümkün olduğunun belirtildiği, bu çerçevede idarelerce İş Kanunu’nda belirtilen asgari orana uyulmasının zorunlu olduğu, asgari oranın üzerinde engelli işçi çalıştırılmasının ise idarenin takdirinde olduğu anlaşılmıştır.

İhale konusu işte toplam 837 personelin 36 ay süreyle idarede çalıştırılacağı, İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi uyarınca çalıştırılması zorunlu engelli personel sayısının (837x%3= 25,11) 25 kişi olması gerektiği, ancak idarece İş Kanunu uyarınca asgari çalıştırılması zorunlu olan engelli işçi sayısının 25 olmasına karşın, İdari Şartname ve birim fiyat teklif cetvelinde 15 engelli personelin çalıştırılacağının düzenlendiği görülmüştür.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve tespitler doğrultusunda her ne kadar söz konusu iş kapsamında en az 25 engelli personel çalıştırılması gerekiyor olsa da, ihaleye ait İdari Şartname’nin teklif fiyata dâhil olan giderler başlıklı 25’inci maddesinde ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak tüm personele ihale konusu iş süresince ödenecek aylık ücrete ilişkin düzenlemelere yer verilirken ihale konusu iş kapsamında 15 engelli işçi çalıştırılacağının belirlendiği ve buna göre birim fiyat teklif cetveli standart formunun oluşturulduğu, ayrıca ihale dokümanının anılan düzenlemelerine yönelik yasal süresi içerisinde yapılan bir itirazen şikayet başvurusu bulunmadığından, dokümanın bu haliyle kesinleştiği, isteklilerin ihaleye teklif vermekle ihale dokümanına uygun olarak teklif vermeyi kabul ettikleri dikkate alındığında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan eşit muamele ilkesinin gereği olarak isteklilerin eşit şekilde yarışabilmelerini ve bu tekliflerin eşit şekilde değerlendirilebilmesini teminen, istekliler tarafından İdari Şartname’de yer verilen düzenlemelere uygun olarak 15 engelli personel için öngörülen hazine yardımına ilişkin tutar dikkate alınarak tekliflerin hazırlanması gerektiği, aksi takdirde, tekliflerin eşit koşullarda yarıştırılmasının mümkün olamayacağı anlaşılmıştır.

Bu kapsamda, teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin 80.148.388,85 TL olduğu, başvuru sahibi istekli tarafından teklif edilen toplam işçilik bedelinin ise 80.012.043,53 TL olduğu, dolayısıyla isteklinin sözleşme ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunduğu, bununla birlikte idare tarafından yukarıda belirtilen aykırılığa rağmen istekliden aşırı düşük teklif açıklamalarının istenildiği görülmekte olup, isteklinin birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci satırında yer alan iş kalemindeki işçi sayısını azaltmak ve 3’üncü satırında yer alan engelli işçi sayısını artırmak suretiyle dokümana aykırı açıklamalarda bulunduğu da dikkate alındığında, isteklinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.