KİK Kararı: 2017/UH.II-2992

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/056
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 08.11.2017
Karar No : 2017/UH.II-2992
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Çağatay Kurumsal Hizmetler A.Ş. - Kenan Şahin/ Şahin Hazır Yemek ve Taah. İşleri İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kozluk İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/326650 İhale Kayıt Numaralı “Taşımalı Temel Eğitim İle Ortaöğretim Öğrencilerine Sıcak Öğle Yemeğinin Pişirilmesi, Dağıtılması, Servisi ve Sonraki Hizmetlerin Satın Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kozluk İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 14.08.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Taşımalı Temel Eğitim İle Ortaöğretim Öğrencilerine Sıcak Öğle Yemeğinin Pişirilmesi, Dağıtılması, Servisi ve Sonraki Hizmetlerin Satın Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 02.10.2017 tarih ve 54236 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2455 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinden hareketle, tam teşekküllü mutfağın isteklinin kendi yeri olması durumunda Kozluk ilçe merkezinde bulunan yere ait işletme kayıt belgesi, kapasite raporu, TSE 13075 – 8985 HYB belgesi ve İSO 9001:2008 kalite yönetim sistem belgesi olması, tam teşekküllü mutfağa sahip olunmaması durumunda ise bu standartları sağlayan ve Kozluk ilçe merkezinde yemek üretimi yapan bir firmayla sözleşme yapılıp idareye sunulması gerektiği, ancak ihale uhdesinde bırakılan istekli tarafından sözleşme aşamasında yemek üretimi yapılacak yere ait TSE 8985 HYB belgesinin sunulmadığı, bu doğrultuda söz konusu sözleşmenin iptal edilerek kendileri ile sözleşme imzalanması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

Şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. Kurumun görev alanında bulunmaması hali hariç, itirazen şikayet başvurusunun reddedilmesi durumunda, başvuru teminatı yatırılan hallerde teminatın gelir kaydedilmesine de karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı ve adresi ile (…) faks numarası.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

d) İtirazen şikayet başvurularında ayrıca idareye yapılan şikayetin tarihi ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.

(4) Şikayet dilekçelerine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Şikâyet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) İhalelere ilişkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulur. Bu şikayet başvuruları, süresinde ve usulüne uygun sözleşme imzalanmadan önce yapılmış olması halinde idare tarafından incelenerek sonuçlandırılır.

(2) 8 inci maddede belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikayet başvurularında, söz konusu eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir. Eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmaması halinde idare tarafından başvurunun reddine karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Şikayet başvurularının taşıması gereken şekil unsurları Kanunun 54 üncü maddesi ile Yönetmeliğin 8 inci maddesinde sayılmıştır. Buna göre dilekçede; başvuru sahibinin ve varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı, adresi (…) ve faks numarası ile imzası, ihaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası, başvuru konusunun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller belirtilmelidir.

(2) Uygulamada başvuru sahiplerinin dilekçelerinde yukarıda belirtilen bazı bilgilere yer vermediği görüldüğünden, ilgililerin yararlanmasına yönelik olarak hazırlanan dilekçe örneklerine bu Tebliğin ekinde yer verilmiş olup; ilgililerin uygun dilekçe örneklerini kullanmaları, başvurularının zamanında ve doğru olarak yapılması bakımından önem arz etmektedir (EK:1,
2 ). İlgililer, Yönetmeliğin 8 inci maddesinde belirtilen bilgileri içermesi kaydıyla bu örnekler dışındaki dilekçeler ile de başvuruda bulunabilir…” açıklamaları,

Anılan Tebliğ’in “Şikayet başvurusu üzerine yapılacak işlemler ve inceleme” başlıklı 6’ncı maddesinin beşinci fıkrasında “(5) Yönetmeliğin 8 inci maddesinde belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikayet başvurularında, söz konusu eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir. Eksikliklerin bu süre sonuna kadar giderilmemesi durumunda ise şikayet başvurusunun reddine karar verilir. İdare tarafından dilekçedeki eksikliklerin bildirilmesi zorunluluğu bulunmadığından, başvurunun şekil şartlarına uygun olarak yapılması önem arz etmektedir.” açıklamaları,

Aynı Tebliğ’in “Şikâyetin sonuçlandırılması” başlıklı 7’nci maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir.” açıklamaları yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri ve Tebliğ açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklilerin, anılan Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, şikâyet başvurularının idareye, itirazen şikâyet başvurularının ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılabileceği, şikâyet başvurularının taşıması gereken şekil unsurlarının söz konusu Kanun’un 54’üncü maddesi ile anılan Yönetmelik’in 8’inci maddesinde tek tek sayıldığı, buna göre dilekçelerde başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi, ihaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası (İKN), başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih, başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller, itirazen şikâyet başvurularında idareye yapılan şikâyetin ve varsa şikâyete ilişkin idare kararının bildirim tarihi hususlarına ilişkin bilgilerin yer almasının zorunlu olduğu, dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikâyet başvurularında, bahsi geçen eksikliklerin başvuru süresinin sonuna kadar tamamlanabileceği, idare tarafından dilekçedeki eksikliklerin bildirilmesi zorunluluğunun bulunmadığı, eksikliklerin bu süre sonuna kadar giderilmemesi durumunda başvurunun reddine karar verileceği anlaşılmıştır.

İdarece ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, başvuru konusu ihalenin 14.08.2017 tarihinde gerçekleştirildiği, söz konusu ihaleye 7 isteklinin katıldığı, 16.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararından, 3.240.090,00 TL teklif bedeli ile Ferhat Yemek Kurumsal Hizmetler Limited Şirketinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, 3.362.688,00 TL teklif bedeli ile başvuru sahibinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Söz konusu kesinleşen ihale kararının 16.08.2017 tarihinde EKAP üzerinden isteklilere bildirildiği, akabinde 29.08.2017 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazı ile ihale uhdesinde bırakılan isteklinin sözleşmeye davet edildiği ve 08.09.2017 tarihinde anılan istekli ile sözleşmenin imzalandığı, daha sonra başvuru sahibi tarafından 11.09.2017 tarihli dilekçe ile idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, bahsi şikâyet başvuru dilekçesinde pilot ortağa ilişkin temsilci ad-soyad bilgisi, ihale adı veya ihale kayıt numarası ile başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih bilgilerinin mevcut olmadığı,

İdarenin bahsi geçen şikâyet başvurusuna yönelik verilen cevap yazısında “…Anılan madde hükmü gereği sözleşme imzalanan Ferhat Yemek Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti. firması tarafından 1. ve 2. fıkrada belirtilen kendisine ait yeterlik belgeleri teklif ile birlikte ihale sırasında eksiksiz ve tam olarak sunulmuştur. 3. fıkrada belirtilen ve “kiralama” koşuluna bağlanan yemekhaneye ait belgelerin ise üretim yerinin yüklenicinin kendisine ait olması ve kiralama yapılmaması nedeniyle sunulmasına lüzum bulunmamaktadır.

…

Şikâyet başvurusunun hukuki olarak incelenmesi neticesinde tespit edilen hususlar;

…

Ortak girişim firmanız tarafından Anılan Yönetmelik’in 8. maddesinin 2. fıkrasının a, b, c ve ç bendinde belirtilen hükümlere uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunmadığı tespit edilmiştir.

…ortak girişim firmanız tarafından yapılan başvuru, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8. maddesinde belirtilen usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 10. ve 11. maddelerinde belirtilen usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması sebebiyle başvurunuz reddedilmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Diğer yandan, başvuru sahibine ait 02.10.2017 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvuru dilekçesi ekinde yer alan ve şikâyet başvuru dilekçesi olduğu beyan edilen dilekçenin, ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen dilekçeden farklı olduğunun anlaşılması üzerine, 20.10.2017 tarihli ve E.2017/24761 sayılı Kurum yazısı ile idareye istekli tarafından beyan edilen dilekçe ile herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunup bulunmadığı hususu sorulmuştur. Bahsi geçen yazıya istinaden gelen 23.10.2017 tarihli ve E.17361719 sayılı cevap yazısında, anılan Kurum yazısı ekinde gönderilen şikâyet dilekçesi ile taraflarına herhangi bir başvuruda bulunulmadığı ifade edilmiştir.

Bu bağlamda, itirazen şikâyet başvurularının incelenebilmesi için öncelikle usul ve şekil kurallarına uygun olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, bu doğrultuda şikâyet başvurularının taşıması gereken şekil unsurlarının, anılan Kanun’un 54’üncü maddesi ile anılan Yönetmelik’in 8’inci maddesinde tek tek yer verilmek suretiyle sayıldığı, ancak başvuru sahibine ait 11.09.2017 tarihli şikâyet dilekçesinde pilot ortağa ilişkin temsilci ad-soyad bilgisi, ihale adı veya ihale kayıt numarası ile başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih bilgilerinin yer almadığı tespit edilmiş olup, başvurunun şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.