KİK Kararı: 2017/UH.II-296

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/004
Gündem No : 40
Karar Tarihi : 18.01.2017
Karar No : 2017/UH.II-296 Mahkeme Kararını Göster

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Assos Sosyal Hizmetler Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.,

Camikebir Mah. Hürriyet Cad. No: 32 Siverek/ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

Üniversiteler Mahallesi Dumlupınar Bulvarı No: 159 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/436624 İhale Kayıt Numaralı “68 Personel ile 01/01/2017-31/12/2019 Tarihleri Arasında Genel Temizlik Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Yönetim Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 05.12.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “68 Personel ile 01/01/2017-31/12/2019 Tarihleri Arasında Genel Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Assos Sosyal Hizmetler Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. nin 28.11.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 16.12.2016 tarih ve 69848 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/3026 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Büro ve Hosteslik Hizmeti İle Çay Servisi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İdare, 68 kişilik personelden asgari lise mezunu, bilgisayar kullanabilen, konuşması düzgün olanlardan ihtiyacı kadarını büro hizmetlerinde çalıştırabilir. Bu konuda idarenin takdiri esastır.

9.2. İdare, 68 kişilik çalışan personelden ihtiyacı kadarını hosteslik hizmetinde kullanabilir. Bu konuda idarenin takdiri esastır.

9.3. İdare, 68 kişilik çalışan personelden ihtiyacı kadarını çay servisinde kullanabilir. Bu konuda idarenin takdiri esastır.” düzenlemesinde; büro, hosteslik ve çay servisinde çalıştırılması planlanan personel sayısının bildirilmemesi ve bu hususun idarenin takdirine bırakılması, gerçekleştirilmesi zorunlu olan diğer hizmetlerin teknik özellikleri ve kapsamı dikkate alındığında örneğin bürolarda çalıştırılacak personel dışında kalan personelin sayısının yetersizliğinden dolayı gerçekleştirilecek diğer işlerin (temizlik ve hosteslik) aksamasına ve nihayetinde yüklenici statüsünde bulunanın cezai müeyyide ile karşılaşmasına sebebiyet vereceği, bu nedenle işin ifası sırasında istihdam edilecek personelin çalıştırılacağı alan ve bu alan bazında çalıştırılacak personel sayısı ile birlikte niteliğinin açık bir biçimde bildirilmesinin zorunlu olduğu,

2. Teknik Şartname’nin zeyilname ile değiştirilen dış cephe cam temizliğine ilişkin 8.6.1 ve 8.6.2’nci maddeleri tetkik edildiğinde, iş kalemine ait teklif maliyetin belirlenmesinde “yüklenici tarafından oluşturulacak ayrı bir cam silme ekibi”, “yüklenicinin idarenin bilgisi dahilinde bedelini ödemek şartıyla dışarıdan alabileceği hizmet” olmak üzere 2 farklı yönteme işaret edildiği, ancak dış cephe cam temizliğinin sözleşme kapsamında çalıştırılan mevcut temizlik personeli dışında oluşturulacak ayrı bir cam temizliği ekibi tarafından yapılacağı düzenlemesinde ekipte yer alacak işçi sayısı ile sepetli vinç haricinde kullanılacak ekipman-malzemelerin teknik ve miktar itibarıyla bildirilmemesinin, teklifin gerçekçi temellere dayalı olarak belirlenmesini engelleyeceği, bu durumun yüklenicinin idarenin bilgisi dahilinde bedelini kendisi ödemek şartıyla dışarıdan alabileceği hizmete ilişkin bedelin uygun olup olmadığı ile birlikte teklif sorgulaması işlemlerinin de mevzuata uygun olarak yerine getirilmesini imkansız kılacağı, ayrıca teklif edilen fiyatların eşit muamele ilkesi çerçevesinde karşılaştırılamamasına neden olacağı, bununla birlikte hizmet işinin ifası sırasında kullanılacak malzemelerin idare tarafından uygunluğunun tespiti aşamasında (idare tarafından onaylanan teçhizat ve malzemeler kullanılacaktır düzenlemesi uyarınca) idare ve yüklenici arasında hukuki ihtilafların doğmasına da sebebiyet verecek nitelikte olacağı,

Ayrıca, idarenin dış cephe cam temizliği ile kompozit kaplı alanların temizlenmesine ilişkin yaklaşık maliyet hesabını da sağlıklı bir biçimde hazırlamasının mümkün olmayacağı,

Dış cephe cam temizliği iş kaleminin salt dış cephe cam temizliğinden oluşmadığı, kompozit kaplı alanların yılda bir defa silinmesi işinin de yüklenici tarafından gerçekleştirileceği bildirilmiş olmasına karşın İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil olan gider kısmında kompozit kaplı alanların temizlenmesinden doğacak maliyete, birim fiyat teklif cetvelinde ise dış cephe temizliğinden bağımsız olarak kompozit kaplı alanların yılda bir defa silinmesine ilişkin iş kalemine yer verilmemesinin, Hizmet Alımı İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve Ön Yeterlik Dökümanının İçeriği” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne aykırı olduğu,

3. 68 personelin “ferdi kaza sigortası”na ilişkin giderlerin ihale dokümanında yer almamasına karşın ihale tarihinden (25.11.2016) kısa bir süre önce düzenlenen zeyilname ile teklif fiyata dahil olan giderler kapsamına alındığının bildirildiği, bu durumun yaklaşık maliyet hesabını da değiştireceği, ihale ilan tarihinden sonra yaklaşık maliyet hesabında (sınır değerde) yapılacak değişikliğin ancak ilgili mevzuatından kaynaklanan değişiklikler (asgari ücret güncelleme vs.) ile sınırlı olup yeni bir maliyet kaleminin yaklaşık maliyete eklenmesinin hukuken imkansız olduğu, ayrıca aşırı düşük teklif açıklamalarının değerlendirilmesini de etkileyecek böyle bir işlemin yapılmaması gerektiği,

Teknik Şartname’nin “Hak ve Yükümlülükler” başlıklı kısmının 6.1.6’ncı maddesinde belirtilen “İşveren Mali Mesuliyet Sigortası” na ilişkin giderin maliyeti ve niteliği yönünden Tebliğin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendindeki düzenlemesi kapsamında bulunmadığının açık olmasına rağmen bu giderin teklif edilen bedele dahil edilmemesi ve bu doğrultuda İdari Şartname ile birim fiyat teklif cetvelinde gerekli düzenlemelerin yapılmamasının ihale mevzuatına aykırı olduğu,

Şikayet başvurusunda dayanakları ile belirtilen düzenleme işlemlerinin 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerine uygun olmamasının hukuka aykırı ve keyfi olarak yapılmasından kaynaklandığı, idarelerin tesis edeceği işlerde mevzuata bağlı işlem yapma zorunluluğunu gerektiren idarenin kanuniliği ilkesinin ihlal edildiği, görevlilerin ceza sorumluluğunun 4734 sayılı Kanun’un 60’ıncı maddesinde düzenlendiği, gerekli işlemlerin yapılması gerektiği,

4. İhaleye konu hizmet işine ait tekliflerin değerlendirilmesi işlemlerinin ihale günü olan 05.12.2016 tarihinde tamamlandığının EKAP’ta yer verilen bilgilerden anlaşıldığı, kamu ihale mevzuatının tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin emredici hüküm ve düzenlemeleri göz önünde bulundurulduğunda tekliflerin değerlendirilmesi işlemlerinin ihale tarihi ile aynı gün tamamlanmış olmasının hukuken izaha muhtaç bir durum oluşturduğu,

5. İhalelere Ait Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikayet Başvurusu Üzerine İnceleme” başlıklı 10’uncu maddesinin 1’inci ve 3’üncü fıkralarına aykırı olarak şikayet başvurularının ihaleden sonra mevcut durumda dahi cevaplanmadığı, idarenin zorunlu tutulduğu işlemi yerine getirmediği, şikayet başvurusu üzerine cevap verilmemesinin itirazen şikayet başvurusunun idarenin görüşleri ile karşılaştırılmasını engellediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “68 Personel ile 01/01/2017-31/12/2019 Tarihleri Arasında Genel Temizlik Hizmeti Alımı” olarak belirtildiği, aynı Şartname’nin 19’uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve birim fiyat sözleşme olacağının belirtildiği, aynı Şartname’nin 20’nci maddesinde ihalenin tamamı için teklif verileceğinin belirtildiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı maddesinde “25.1. İşin yerine getirilmesine ilişkin her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç teklif edilecek fiyata dahildir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Çalıştırılacak 65 temizlik personeline brüt asgari ücretin % 20 fazlası,

Çalıştırılacak 2 engelli temizlik personeline brüt asgari ücretin % 20 fazlası,

Temizlik firma temsilcisine brüt asgari ücretin %50 fazlası üzerinden ücret ödenecektir.

Ayrıca 68 temizlik personeline bir ayda 26 gün üzerinden günlük Brüt 10 TL yemek, 15 TL yol parası nakdi olarak ödenecektir.

Teknik Şartnamede belirtilen 36 aylık 44 kalem temizlik malzemesi

Dış Cephe Cam Temizliği (9 Kere)

68 personelin Ferdi Kaza Sigorta Bedeli

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

% 2” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Diğer Unsurlar” başlıklı 47’inci maddesinde ise aşağıdaki tabloya yer verilmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Temizlik Personeli (Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

65,00

36

2

Engelli Temizlik Personeli (Brüt asgari ücretin %20 fazlası)

Ay

2,00

36

3

Temizlik Firma Temsilcisi(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)

Ay

1,00

36

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Genel Temizlik Malzemesi (44 Kalem)

ay

36

2

Dış Cephe Cam Temizliği

sefer

9

3

68 Personelin Ferdi Kaza Sigortası

yıl

3

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu, Niteliği, Türü ve Miktarı” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1. Şartname konusu iş, 01.01.2017-31.12.2019 tarihleri arasında Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Ana Hizmet Binası ve idari şartnamede adresleri yazılı diğer ek hizmet binaları ile bu binaların tamamlayıcı fiziki unsurlarında (açık ve kapalı otoparklar, depolar, arşivler, yeşil alanlar, bağlantı yolları, giriş çıkışlar vs.) yapılması gereken malzemeli temizlik, taşıma işleri, haşereler ve zararlı canlılar (kemirgen, sürüngen vs.) mücadelesi, çay servisi, hosteslik, büro hizmetleri, 15.800 m2 yol ve kaldırımların süpürülmesi toplam 170.934.34 m2 toplam bahçe alanının yaprak vs. atıklarının süpürülmesi, bordür diplerinin temizlenmesi ve dış cephe cam temizliğinin yapılması işidir.

1.2. İşin yapılacağı yer, Başbakanlık Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı ile diğer ek hizmet binalarının yerleşik bulunduğu ve aşağıda adresleri belirtilen hizmet binalarıdır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hak ve Yükümlülükler” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1. Yüklenicinin Hak ve Yükümlülükleri

6.1.1. Yüklenici, yasalarda öngörülen haller haricinde belirlenen personel sayısına bağlı kalmak zorundadır…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Temizlik Hizmetinin Yürütülmesi” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Yüklenici, personelin günlük çalışma sürelerini 4857 sayılı Kanun hükümleri çerçevesinde ve idarenin görüşünü alarak planlayacaktır. Çalışma günleri ve yeri, Şartname kapsamındaki işin yapılma durumuna göre İdarece belirlenecektir. Yüklenici bu düzenlemeye uyacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Temizlikte Uyulacak Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. Yapılacak Temizlik İşi ile İlgili Hükümler

8.1.1. Yapılacak temizlik işi, Şartname kapsamındaki yerlerde bulunan çalışma odalarının, arşivlerin, koridorların, duvarların, salonların, lavaboların, tuvaletlerin, camların, marleylerin, koltukların, sandalyelerin, masaların, masa üstünde bulunan aksesuarların, dolaplar ve üzerinin, çerçevelerin, kazan dairelerinin, mahzenlerin, büro malzemelerinin nakli, nakil sonunda temizlik ile bilumum yerlerin 01.01.2017-31.12.2019 tarihleri arasında Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Ana Hizmet Binası ve idari şartnamede adresleri yazılı diğer ek hizmet binaları ile bu binaların tamamlayıcı fiziki unsurlarında (açık ve kapalı otoparklar, depolar, arşivler, yeşil alanlar, bağlantı yolları, giriş çıkışlar vs.) yapılması gereken malzemeli temizlik, taşıma işleri, çay servisi, hosteslik, büro hizmetleri, 15.800 m2 yol ve kaldırımların süpürülmesi, yıkanması, toplam 170.934.34 m2 toplam bahçe alanının yaprak vs. atıklarının süpürülmesi, bordür diplerinin temizlenmesi ve dış cephe cam temizliğinin yapılması işidir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Büro ve Hosteslik Hizmeti İle Çay Servisi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İdare, 68 kişilik personelden asgari lise mezunu, bilgisayar kullanabilen, konuşması düzgün olanlardan ihtiyacı kadarını büro hizmetlerinde çalıştırabilir. Bu konuda idarenin takdiri esastır.

9.2. İdare, 68 kişilik çalışan personelden ihtiyacı kadarını hosteslik hizmetinde kullanabilir. Bu konuda idarenin takdiri esastır.

9.3. İdare, 68 kişilik çalışan personelden ihtiyacı kadarını çay servisinde kullanabilir. Bu konuda idarenin takdiri esastır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cezalar” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1 Şartnameye göre temizlik hükümlerine uyulup uyulmadığını tespit için Kontrol Komisyonunca her gün, şartname kapsamındaki yerlerin temizlik durumu ile şartnamede belirtilen miktarda kullanılacak demirbaş ve sarf malzemelerinin ekli tablolarda belirtilen sayılara uyulup uyulmadığı incelenecek, eksiklik halinde durum Kontrol Komisyonu ve Temizlik Şefinin birlikte imzalayacağı tutanakla tespit edilecektir. Şartname kapsamındaki yerler itibariyle personel ve kullanılan makineler her gün kontrol edilerek aylık makine ve personel eksikliği çizelgesi aynı şahıslar tarafından imzalanacaktır. Bu belgeler Muayene ve Kabul Komisyonuna ibraz edilerek sonuç aylık raporda belirtilecektir. Temizlik Şefi düzenlenen formları imzalamaktan imtina ettiği takdirde, durum tutanakta ayrıca belirtilecektir. Makine ve personel eksikliği çizelgesi ile varsa temizlik eksikliğini gösterir tutanaklar bildiri niteliğindedir.

10.2. Şartname kapsamındaki iş için uygulanacak cezalar aşağıdaki şekildedir:

a) Temizlik eksikliğinde, Kontrol Komisyonu ve Temizlik Şefinin düzenleyeceği tutanağa göre her gün için oda, koridor, lavabo, wc, asansör, ambar, depo, merdivenler, çöp biriktirme mahalli ve çevre vs. başına sözleşme bedelinin 0,0005'i oranında ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ine ulaşması halinde;

b) Şartnamenin 3 üncü maddesi ile 6.3. maddesinde sayılan hususlara uyulmadığının tespiti halinde, her bir durum için sözleşme bedelinin 0,0005fi oranında ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ine ulaşması halinde;

c) Kontrol Komisyonu ve Temizlik Şefinin birlikte düzenleyeceği puantaja göre, personel eksikliği tespit edildiği takdirde; personel başına günlük, sözleşme bedelinin 0,0005'i oranında ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ine ulaşması halinde;

ç) Şartnamede belirtilen sarf malzemelerinin kullanılmadığı, eksik veya değişik kalitede kullanıldığı tespit edilen her bir durum için ayrı ayrı olmak üzere sözleşme bedelinin 0,0005'i oranında ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ine ulaşması halinde;

d) Makine parkında eksiklik halinde; Kontrol Komisyonunca ve Temizlik Şefinin düzenleyeceği puantaj cetveline göre, eksik olan her makine için sözleşme bedelinin 0,0005'i oranında günlük ceza uygulanır. Ayrıca bir ay içerisinde bu şekilde ceza miktarı sözleşme bedelinin %1’ine ulaşması halinde; ve ayrıca bir ay içerisinde toplam uygulanacak ceza miktarının sözleşme bedelinin %5’ine ulaşması halinde; yukarıda belirtilen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20 inci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme tek taraflı olarak İdarece fesih edilir.

Sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek tek taraflı olarak sözleşmenin feshine neden olan Yüklenici, İdarenin doğacak zararını tazmin ile yükümlüdür. Temizlik esnasında, büro mefruşatı, şartname kapsamındaki yerlerde bulunan binaların badana ve boyasında tahribat ve bozulma olduğunda veya diğer her türlü zarar vukuunda; Kontrol Komisyonu, Taşınır Mal Kayıt Kontrol Yetkilisi ve Teknik İşler Grup Başkanlığınca oluşturulacak üç kişilik komisyonca zarar bir tutanakla tespit edilecek ve onarım için, onarımı mümkün olmayan hallerde yenileme için yapılacak her türlü masraflar Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Karşılanmadığı takdirde ise oluşacak masraf, Yüklenicinin zararı müteakip ilk hak edişinden kesilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İlkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde, ihale dokümanında yer alan şartlara aykırı hükümlere yer verilemez.

Bu Kanunda belirtilen haller dışında sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılamaz ve ek sözleşme düzenlenemez.

Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir. İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur.” hükmü,

Hizmet Alımı İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin “68 Personel ile 01/01/2017-31/12/2019 Tarihleri Arasında Genel Temizlik Hizmeti Alımı” işi olduğu ve söz konusu işin Afet ve Acil Durum Yönetimi Başkanlığı Ana Hizmet Binası ve idari şartnamede adresleri yazılı diğer ek hizmet binaları ile bu binaların tamamlayıcı fiziki unsurlarında (açık ve kapalı otoparklar, depolar, arşivler, yeşil alanlar, bağlantı yolları, giriş çıkışlar vs.) yapılması gereken malzemeli temizlik, taşıma işleri, haşereler ve zararlı canlılar (kemirgen, sürüngen vs.) mücadelesi, çay servisi, hosteslik, büro hizmetleri, 15.800 m2 yol ve kaldırımların süpürülmesi toplam 170.934.34 m2 toplam bahçe alanının yaprak vs. atıklarının süpürülmesi, bordür diplerinin temizlenmesi ve dış cephe cam temizliğinin yapılması işlerini kapsadığı görülmüştür.

İdarece mevcut genel temizlik işinin büro, hosteslik ve çay servisinde çalıştırılması planlanan personelleri de kapsamasının istendiği, bu durumla ilgili düzenlemelere Teknik Şartname’nin “Temizlikte Uyulacak Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinin 8.1.1’inci bendinde ve “Büro ve Hosteslik Hizmeti İle Çay Servisi” başlıklı 9’uncu maddesinde yer verildiği ve söz konusu düzenlemede çalıştırılması istenen 68 kişilik personelden idarenin takdiri ile idarenin ihtiyacı kadarının büro, hosteslik ve çay servislerinde çalıştırılacağı anlaşılmıştır.

Mevcut düzenlemelerden, asıl işin genel temizlik işi olduğu ve bu hizmetin görülmesine yönelik ihaleye çıkıldığı, ancak işin kapsamında Teknik Şartname’nin “Temizlikte Uyulacak Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinin 8.1.1’inci bendine göre çay servisi, hosteslik ve büro hizmetlerinin de bulunduğu, Teknik Şartname’nin “Büro ve Hosteslik Hizmeti İle Çay Servisi” başlıklı 9’uncu maddesine göre ise çalıştırılacak personel dağılımının idare tarafından yapılacağı anlaşılmaktadır. Söz konusu işin sahibi olan ve çalıştıracağı personelden en üst düzeyde fayda sağlamayı bekleyen idarenin bu personeli Teknik Şartname’nin 8.1.1’inci maddesinde sayılan işin bölümleri arasında istediği şekilde dağıtabilmesi ve ihtiyaç duyduğunda personeli işin bölümleri arasında kaydırabilmesi idarenin belirleme alanında olan bir husus olup, bunu sağlamaya yönelik söz konusu düzenlemede mevzuata ayrılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

21.11.2016 tarihinde yapılan 2. Zeyilname ile değiştirilen Teknik Şartname’nin “Temizlikte Uyulacak Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “…8.6. Cam Temizliği

8.6.1. Binanın iç yüzey camlarını temizlemek üzere Yüklenici ayrı bir cam silme ekibi oluşturacak olup, bunların sayısı diğer temizlik görevlilerinin sayısına dahil edilecektir. Cam silme ekibinin her türlü emniyet tedbiri Yüklenici tarafından alınacak ve her türlü sorumluluk Yükleniciye ait olacaktır. Bu ekipte yer alan personel konu ile ilgili eğitim görmüş, sertifikalı, gerektiğinde cam silme asansörü kullanabilen personelden oluşturulacaktır. İç yüzey cam temizliği ekibinin her türlü emniyet tedbirleri 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve uygulama mevzuatı çerçevesinde Yüklenici tarafından sağlanacak ve bu konudaki bütün sorumluluk Yükleniciye ait olacaktır.

8.6.2. Binanın giydirme veya kaplama cephelerinde bulunan 11.500 m2 iç yüzey cam, 11.500 m2 dış yüzey cam, 11.000 m2 ara bölümlerdeki, kedi yolu yürüme alanlarında bulunan camlar, hükümet harekat merkezinin (kubbe alan) 6.000 m2 cam yüzeyin çerçeve, pervazlar, metal akşamların yılda üç defa, ayrıca kompozit kaplı alanların yılda bir defa İdarenin belirleyeceği tarihlerde silinme işlemi 30 iş günü içerisinde gerçekleştirilecektir. Dış cephe cam temizliği, sözleşme kapsamında çalıştırılan mevcut temizlik personeli dışında oluşturulacak ayrı bir cam temizliği ekibi tarafından yapılacaktır. Bu maddede belirtilen binanın giydirme veya kaplama cephelerinde bulunan dış yüzey cam, çerçeve, pervazlar ve metal yüzeylerin, temizliğine ilişkin makine, araç, ekipman ve temizlik malzemesi de Yüklenici tarafından sağlanacaktır. Cam temizliğinde sepetli vinç kullanılacaktır. Bahse konu vinç hem sepet hem araç üzerinden kumanda edilebilir, min. 50 m yüksekliğe erişebilmelidir. İlgili araca ilişkin tüm giderler yüklenici firmaya aittir. Ayrıca dağcılık sistemi ile silinmesi gereken yerlerde personele ait tüm giderler yine yükleniciye ait olup cam temizleme işleri üzerindeki tüm maddi sorumluluk yükleniciye ait olacaktır ve yüklenici her türlü iş güvenliğini sağlamakla sorumludur. Bahse konu cam temizleme işi alanında uzman ekipler tarafından yapılacak olup; sepetli vinç, bu işlere ilişkin işçilik, halat, akaryakıt, deterjan, alet edevat, vs. tüm giderler yükleniciye aittir. Yüklenici, İdarenin bilgisi dahilinde bedelini kendisi ödemek şartıyla dışarıdan hizmet alabilir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin “dış cephe cam temizliğine ilişkin 2 farklı yönteme işaret edildiği ancak bu yöntemlerde işçi sayısı ile sepetli vinç haricinde kullanılacak ekipman-malzemelerin teknik ve miktar itibarıyla bildirilmemesi” şeklindeki iddiasına ilişkin yapılan incelemede;

Birim fiyat teklif cetvelinde “Dış Cephe Cam Temizliği” adıyla bir kalemin yer aldığı biriminin “sefer” miktarının “9” olduğuna yer verildiği görülmüştür.

İdarece Teknik Şartname’nin yukarıdaki şekilde düzenlenen maddesinde, iç yüzey camları ve dış cephe cam temizliği için ayrı bir ekip kurulmasının istenildiği, bununla birlikte iç yüzey camları temizlemekle görevlendirilecek ekip ile ilgili özelliklere, dış cephe cam temizliğine ilişkin olarak yüklenici tarafından sağlanması istenilen gereklere ve sepetli vince ilişkin bazı özelliklere ve giderlerin yükleniciye ait olduğuna ilişkin düzenlemelerine yer verildiği görülmektedir.

Söz konusu düzenlemelerden, idarece dış cephe cam temizliği hizmetinin alınmak istendiği, bu hizmet kalemine “9 sefer” (3 yıl boyunca) şeklinde birim fiyat teklif cetvelinde yer verildiği ve böylece yaklaşık maliyet hesabına da katıldığı, bu kaleme ilişkin yukarıda anılan Teknik Şartname maddelerine yer verildiği, ancak söz konusu maddelerde bu temizlik hizmeti için çalıştırılacak ekip sayısına veya yine bu hizmet sırasında kullanılacak ekipman-malzemelerin teknik özelliklerine veya miktarlarına yer verilmediği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenleme ve değerlendirmeler bir arada düşünüldüğünde, idarece alınması istenen dış cephe cam temizliğini yapacak ekibin sayısına veya bu iş sırasında kullanılacak ekipman-malzemenin miktarına yer verilmemesinin teklif verilmesine engel olmadığı, Teknik Şartname’de m2 bilgilerine ve işin yapılma süresine yer verildiği, basiretli bir tacirin bu bilgilerden hareketle çalıştıracağı işçi sayısı ve kullanacağı ekipman-malzeme miktarını belirlemesinin ve teklifini buna göre oluşturmasının mümkün olduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin iddia ettiği gibi söz konusu özelliklere yer verilmemesinin isteklilerin teklif vermelerini engelleyecek bir duruma sebebiyet vermediği anlaşılmıştır. Yaklaşık maliyet hesabının ise anılan veriler ışığında oluşturulabilir olduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla başvuru sahibinin bu iddiasının bu kısmının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin, iddiasında belirttiği hususlar nedeniyle “…aşırı düşük teklif sorgulama işlemlerinin bu şartlarda mevzuata uygun olarak yerine getirilemeyeceği…” şeklindeki iddiasına ilişkin yapılan incelemede ise;

İsteklilerin idarece Teknik Şartname’deki düzenlemeleri bu giderin açıklanmasında dikkate alarak açıklama yapması gerektiği, idare tarafından ihale dokümanında belirtilen hallerde isteklilerin basiretli tacir olma yükümlülükleri gereğince işin yerine getirilebilmesi için gereken bileşenlerin miktarlarını belirleyerek hareket etmeleri, tekliflerini oluşturmaları ve aşırı düşük teklif açıklamalarını buna göre yapmaları gerektiği anlaşılmış olup söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin “…kompozit kaplı alanların yılda bir defa silinmesi işinin de yüklenici tarafından gerçekleştirilmesine ilişkin gidere İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil olan giderler kısmında veya Birim Fiyat teklif cetvelinde yer verilmesi gerektiği…” şeklindeki iddiasına ilişkin yapılan incelemede;

Teknik Şartname’nin yukarıda anılan “Temizlikte Uyulacak Hususlar” başlıklı 8’inci maddesinde “…8.6.2. Binanın giydirme veya kaplama cephelerinde bulunan 11.500 m2 iç yüzey cam, 11.500 m2 dış yüzey cam, 11.000 m2 ara bölümlerdeki, kedi yolu yürüme alanlarında bulunan camlar, hükümet harekat merkezinin (kubbe alan) 6.000 m2 cam yüzeyin çerçeve, pervazlar, metal akşamların yılda üç defa, ayrıca kompozit kaplı alanların yılda bir defa İdarenin belirleyeceği tarihlerde silinme işlemi 30 iş günü içerisinde gerçekleştirilecektir…” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan düzenlemeden idarece dış cephe cam temizliğinin yanı sıra kompozit kaplı alanların da yılda 1 defa olmak üzere temizlenmesi hizmetinin yükleniciden talep edildiği anlaşılmakta olup bu hususun Teknik Şartname’de işin kapsamında olduğu ve dolayısıyla teklif fiyatın içerisinde olduğunun anlaşılabildiği, ayrıca isteklilerin bu gidere ilişkin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelindeki diğer kalemlere dahil etmek suretiyle tekliflerine katabilecekleri görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yaklaşık maliyet” başlıklı 9’uncu maddesinde “Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesi yapılmadan önce idarece, her türlü fiyat araştırması yapılarak katma değer vergisi hariç olmak üzere yaklaşık maliyet belirlenir ve dayanaklarıyla birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir. Yaklaşık maliyete ihale ve ön yeterlik ilânlarında yer verilmez, isteklilere veya ihale süreci ile resmî ilişkisi olmayan diğer kişilere açıklanmaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” 9’uncu maddesinde “(1) Birim fiyat üzerinden teklif alınan ihalelerde;

a) Her bir iş kaleminin miktarını ve gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde her bir iş kaleminin adı, birimi, birim fiyatı ve bu fiyata dahil olan maliyetler ile varsa diğer unsurlar gösterilir.

b) Birim fiyata dahil olan maliyetler, iş kalemi ile ilgili bütün unsurları içerecek şekilde düzenlenir ve bu iş kalemine dahil olmayan başka giderler öngörülmez.

…

(4) Yaklaşık maliyetin, hesaplandığı tarihten itibaren ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar güncelliğini kaybettiği durumlarda, işi oluşturan unsurlara ilişkin maliyetler idarelerce, endeks üzerinden güncellenir.

(5) Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerinde ilgili mevzuatından kaynaklanan değişiklikler nedeniyle yaklaşık maliyetin ihale tarihine kadar geçen sürede değişikliğe uğradığının belirlenmesi durumunda, gerekçesi belirtilmek suretiyle ihale komisyonu tarafından, bu maliyetler dikkate alınarak yaklaşık maliyet güncellenir.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı maddesinde “…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Çalıştırılacak 65 temizlik personeline brüt asgari ücretin % 20 fazlası,

Çalıştırılacak 2 engelli temizlik personeline brüt asgari ücretin % 20 fazlası,

Temizlik firma temsilcisine brüt asgari ücretin %50 fazlası üzerinden ücret ödenecektir.

Ayrıca 68 temizlik personeline bir ayda 26 gün üzerinden günlük Brüt 10 TL yemek, 15 TL yol parası nakdi olarak ödenecektir.

Teknik Şartnamede belirtilen 36 aylık 44 kalem temizlik malzemesi

Dış Cephe Cam Temizliği (9 Kere)

68 personelin Ferdi Kaza Sigorta Bedeli…” düzenlemelerine,

Teknik Şartname’nin “Hak ve Yükümlülükler” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6.1.5. Toplam 68 personel için Yüklenici tarafından Ferdi Kaza Sigortası yaptırılacaktır. Yaptırılacak Ferdi Kaza Sigortasının teminat tutarları kişi başına en az vefat teminatı 50.000,00 TL, daimi maluliyet teminatı 50.000,00 TL, gündelik tazminatı 300,00 TL, tedavi masrafları teminatı 50.000,00 TL olacaktır. Ferdi Kaza Sigortası işe başlama tarihinde yapılacak ve işin bitiş tarihine kadar geçerliliğini koruyacaktır. Her türlü iş emniyetinin alınmasından ve kazalardan dolayı doğabilecek zararlardan Yüklenici sorumlu olacaktır. Poliçelerde Yüklenici sigorta ettiren, personel ise sigortalanan (hak sahibi) olarak gösterilecektir. Yüklenici belgeleri işe başladıktan sonra 10 gün içerisinde İdareye teslim edecektir.

6.1.6. Toplam 68 personel için Yüklenici tarafından İşveren Mali Mesuliyet Sigortası yaptırılacaktır. Yaptırılacak İşveren Mali Mesuliyet Sigortası Poliçesi en az 300.000,00 TL olacaktır. İdare, personeli görevle göndermesi durumunda, asıl işi haricinde bir iş yaparken meydana gelebilecek olaylar (çalışanların İdarece sağlanan bir taşıtta göreve gönderilmesi esnasında başına gelebilecek olaylar, işçinin çalıştığı işten dolayı yakalandığı hastalıkların sonucunda ortaya çıkan tazminat talepleri, manevi tazminatlar vb.) poliçeye dahil olacaktır…” düzenlemelerine yer verilmiştir.

21.11.2016 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen ikinci Zeyilname ile yukarıda anıldığı gibi İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesine “68 personelin Ferdi Kaza Sigorta Bedeli” giderinin eklendiği ve bu duruma birim fiyat teklif cetvelinde de satır açılarak yer verildiği, aynı zamanda söz konusu Zeyilname ile 25.11.2016 olan ihale tarihinin 05.12.2016 olarak yenilendiği görülmüştür.

İsteklilerin “68 personelin Ferdi Kaza Sigorta Bedeli” giderine ilişkin olarak tekliflerine bakıldığında bu büyüklükteki bir ihalede söz konusu kalem giderinin cüzi bir gider olduğu ve bu giderin yaklaşık maliyet hesabında yer alsa da ihale ilan süreleri ve isteklilerden istenecek belgelerin değişmeyeceği, sadece sınır değerin etkileneceği, ihalede zaten aşırı düşük teklif açıklamasının yapılacağı, dolayısıyla sınır değer altındakilerin doğrudan elenmesi gibi bir durumun söz konusu olmadığı dikkate alındığında söz konusu aykırılığın esasa etkili bir sonuç doğurmadığı,

Teknik Şartname’de yer verilen işveren mali mesuliyet sigortasının teklif fiyatın içerisinde olduğunun anlaşılabildiği, ayrıca isteklilerin bu gidere ilişkin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelindeki diğer kalemlere dahil etmek suretiyle tekliflerine katabilecekleri anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddialarının yerinde olmadığı, ihale komisyonunca tesis edilen işlemlerin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından herhangi bir işlem yapılmasına gerek bulunmamaktadır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “…c)İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiasının tekliflerin değerlendirilmesi sürecine ilişkin olduğu, dolayısıyla iddia sahibinin “istekli” sıfatına haiz olması gerektiği, ancak başvuru sahibi Assos Sosyal Hizmetler San. ve Tic. Ltd. Şti.nin “istekli” sıfatına haiz olması gerekirken “istekli olabilecek” sıfatına haiz olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince iddia uygun bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’ucu maddesinde “(1) İtirazen şikayet başvurusu, ihale sürecinde idareye yapılan şikayet başvuruları üzerine verilen kararların bildirimini izleyen tarihten veya on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren şikayet veya itirazen şikayet üzerine ihalenin iptaline ilişkin olarak idare tarafından alınan kararlara karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde yapılmalıdır.

(2) Kuruma itirazen şikayet süresi, on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren başlayacağından, on gün içinde kendisine herhangi bir karar ulaşmayan başvuru sahibinin, idarenin karar almamış olabileceği ihtimalini dikkate alarak Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması önem arz etmektedir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda anılan mevzuatta da belirtildiği gibi başvuru sahibince idareye yapılan bir şikayete müteakip idare tarafından kararın alındığı tarihi izleyen 10 gün içerisinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği anlaşılmaktadır. Keza söz konusu maddede on günlük cevap verme süresi içerisinde karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren itirazen şikayet başvuru süresinin başlayacağına yer verilmektedir.

Sonuç olarak söz konusu düzenlemelerden idarece başvuru sahibinin şikayetine cevap verilmemesi (zımnen red) durumunun mevzuata aykırı olmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi