KİK Kararı: 2017/UH.II-2949 (1 Kasım 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/055
Gündem No : 57
Karar Tarihi : 01.11.2017
Karar No : 2017/UH.II-2949
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Has Yılmazlar Nakliyat Temizlik Ürünleri İnşaat ve Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

VEKİLİ:

Av. Erdoğan SAPANOĞLU

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/293240 İhale Kayıt Numaralı “Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı Taşımalı İlk-Orta Öğrenim Öğrencilerinin Taşıma Merkezlerine Ücretsiz Taşınmaları İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 18.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı Taşımalı İlk-Orta Öğrenim Öğrencilerinin Taşıma Merkezlerine Ücretsiz Taşınmaları İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 24.10.2017 tarih ve 58386 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2661 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; “1) ... Kamu İhale Kurumunun 27/09/2017 gün ve 2017/UH.II-2603 sayılı kararına istinaden düzeltici işlem belirlendiğini ve en avantajlı teklif olarak Antep İnşaat Tur. Taş. Gıd. Tem. San. Tic. Ltd. Şti- Mustafa Kazoğlu iş ortaklığının belirlendiği, ancak iş ortaklarından Mustafa Kazoğlu tarafından verilen iş bitirme belgesi incelendiğinde ilgili tarafından gösterilen aracın kendi şirketlerinde kiralık olarak çalıştığını, iş bitirme belgesinde çalışılmış olduğu değerlendirilen Rasim Yaşar isimli şahsın da şirketleri ile araç kiralama sözleşmesinin bulunduğu, Mustafa Kazoğlu ile bu şahısların kira sözleşmesi yapmasının mümkün olmadığını, 18/07/2017 tarihi itibariyle ilgilinin SGK Kurumunda kaydının bulunmadığının görüldüğü, isteklinin kantin işletmeciliği yaptığını, istekli tarafından ihale tarihinden sonra 10/08/2017 tarihinde geriye dönük tescil yaptırıldığını, bunun TCK anlamında ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturduğunu, Özel Gazi Rehberlik Ltd. Şti.den alınan 90.000 TL’lik iş bitirme belgesinin gerçek olmadığını,

2. Sayın ihale makamı almış olduğu kararda özetle “... verilen iş bitirme belgelerinin mevzuata uygun olduğunun değerlendirildiği, kamu menfaatine en uygun teklif olarak değerlendirilerek karar altına alındığını, iddia edilen konularla ilgili bilgi ve belgelerin Kamu İhale Kurumuna gönderildiğini, Kamu İhale Kurumunca düzeltici işlem yapılması gerektiği ve komisyonca Kamu İhale Kurumunun aldığı karar doğrultusunda düzeltici işlem yapılarak ihalenin sonuçlandırıldığını ” gerekçelerine yer vermiştir.
3. Somut olayda tartışılması gereken temel hadise ihalede en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen iş ortaklarından Mustafa Kazoğlu tarafından sunulan iş bitirme belgesinin gerçeğe uygun olup olmadığı, böyle bir belgenin sunulmasının ihale kararını etkileyip etkilemediği, yasak fiil ve davranış olarak değerlendirilip değerlendirilemeyeceği, dolayısı ile iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılıp bırakılmayacağından meselesinden kaynaklanmaktadır.
4. İtirazen şikayet başvurusunda bulunan müvekkil firma ile Mustafa Kazoğlu arasında Gaziantep 6. Noterliğinin 16/09/2015 gün ve 30 797 yevmiye numaralı 5 yıl süre ile 27FG463 plakalı aracın kiralanmasına ilişkin sözleşme ve yine müvekkil firma ile Rasim Yaşar arasında Gaziantep 6. Noterliğinin 16/09/2015 gün ve 30806 yevmiye numaralı 4 yıl süre ile 27AB774 plakalı aracın kiralanmasına ilişkin sözleşme bulunmaktadır. Takdir buyuracağınız üzere bu iki araçta davacı müvekkilde kiralık olarak çalışmakta iken üçüncü bir firmada çalışması mümkün değildir. Her ne kadar bir iş deneyim belgesi düzenlenmiş ise de bu iş deneyim belgesinin maddi gerçeği yansıtmadığı, ihaleye katılımın sağlanması için düzenlendiği ve böyle bir iş deneyim belgesinin geçerli sayılmaması gerektiği görüşündeyiz.
5. Dosya içeriği ile de sabit olduğu üzere Mustafa Kazoğlu’nun 18/07/2017 tarihinde Sosyal Güvenlik Kurumunda bir kaydı bulunmamaktadır. 10/08/2017 tarihinde geriye dönük olarak yaptırılan kaydın amacı ihaleye katılım yeterliliğini sağlamaktır, her ne kadar Sayın Kurumunuzca ihale edilen iş personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olarak nitelendirilmiş ise de SGK kayıtları incelendiğinde iş deneyimine konu sözleşmenin gerçekte var olmadığı, üçüncü kişileri aldatmaya yönelik taraflar arasında gerçeğe uygun olmayan muvazaalı bir sözleşme olduğu tartışmasızdır. Bu tip sözleşmelerin hukuk düzenince korunmadığı her türlü tartışmadan uzaktır.

Bir an için Mustafa Kazoğlu ile Özel Rehabilitasyon Eğit. Ltd. Şti arasında bir sözleşmenin varlığı kabul edilse dahi iki araç ile 32 öğrenci üzerinden aylık servis ücreti rayiç bedel olan 120 TL den bir hesap yapılması durumunda 6 ay sonunda 23.040,00TL bir hizmet bedelinin ortaya çıkacağı yapılan işin niteliği, çalıştırılan ve taşman personelin sayısı göz önüne alındığında 90.000 TL rakamının hayatın olağan akışına uygun olmadığı, asıl amacın yeterli olunmayan bir ihaleye katılımı sağlamak olduğu görüş ve kanaatindeyiz…” iddialarına yer verilmiştir.

İhale konuşu işin Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen “Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı Taşımalı İlk-Orta Öğrenim Öğrencilerinin Taşıma Merkezlerine Ücretsiz Taşınmaları İşi” olduğu, ihalenin 7 kısımdan oluştuğu, başvuru sahibinin şikâyetinin 5’inci kısma yönelik olduğu,

Şikâyet konusu kısma iki isteklinin teklif verdiği, 07.08.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile Antep İnşaat Turizm Taşımacılık Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mustafa Kazoğlu/Kazoğlu Servis İşletmeciliği İş Ortaklığının teklifinin Mustafa Kazoğlu’na ait iş deneyimini gösteren belgelerin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin Has Yılmazlar Nak. Tem. Ürün. İnş. ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti.nin üzerine bırakılmasına karar verildiği,

Bunun üzerine Antep İnşaat Turizm Taşımacılık Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mustafa Kazoğlu/Kazoğlu Servis İşletmeciliği İş Ortaklığı tarafından idarece değerlendirme dışı bırakılmalarına ilişkin olarak 25.08.2017 tarih ve 48573 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu,

Kurum tarafından alınan 27.09.2017 tarihli ve 2017/UH.II-2603 sayılı kararda Antep İnşaat Turizm Taşımacılık Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mustafa Kazoğlu/Kazoğlu Servis İşletmeciliği İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe oluşturan özel ortak Mustafa Kazoğlu’na ait iş deneyim belgesinin incelenerek iş deneyiminin tevsikinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından anılan İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde, Kamu İhale Kurulunun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, mevzuatta Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır. Diğer yandan, anılan Kanun’un 57’nci maddesinde şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği belirtilmiş, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesi uyarınca Kurul kararları idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması ile Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu da ayrıca vurgulanmıştır.

Yapılan incelemede, başvurunun 27.09.2017 tarihli ve 2017/UH.II-2603 sayılı Kurul kararına itiraz niteliği taşıdığı, dolayısıyla söz konusu iddiaların 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Yukarıda aktarılan husus ve tespitlere ek olarak başvuru sahibinin “2017/293240 İhale Kayıt Numaralı Şehitkamil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne Bağlı Taşımalı İlk-Orta Öğrenim Öğrencilerinin Taşıma Merkezlerine Ücretsiz Taşınmaları İşi” ihalesinin 5’inci kısmına ilişkin itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu kısma ilişkin başvuru bedelinin 3.707,00 TL olduğu, başvuru sahibi tarafından toplam yaklaşık maliyet üzerinden başvuru bedelinin 7.415,00 TL olarak yatırıldığı tespit edilmiştir. Dolayısıyla başvuru sahibi tarafından 3.708,00 TL fazla ödeme yapıldığı anlaşılmış, bu itibarla İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin sekizinci fıkrasında yer alan “… Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklaması uyarınca fazla ödendiği tespit edilen 3.708,00 TL’nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Başvurunun reddine,

2 ) Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,