KİK Kararı: 2017/UH.II-2715 (4 Ekim 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/050
Gündem No : 90
Karar Tarihi : 04.10.2017
Karar No : 2017/UH.II-2715
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bilge Can İnşaat Nakliye Temizlik Taahhüt İşleri Gıda Maddeleri San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Pendik Belediye Başkanlığı ,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/389525 İhale Kayıt Numaralı “21 Aylık Evsel Nitelikli ve Endüstriden Kaynaklı Tehlikeli Olmayan Atıkların Toplanması ve Taşınması Hizmeti Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Pendik Belediye Başkanlığı tarafından 07.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “21 Aylık Evsel Nitelikli ve Endüstriden Kaynaklı Tehlikeli Olmayan Atıkların Toplanması ve Taşınması Hizmeti Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Bilge Can İnşaat Nakliye Temizlik Taahhüt İşleri Gıda Maddeleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.09.2017 tarih ve 49494 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.09.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2263 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 8.4’üncü maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 16.8’inci maddesinde yapılan personel ile ilgili düzenlemenin, personelin işe alınması ve çıkartılmasında takdir yetkisinin tamamen idarede olması ve bu işlemler için cezai şart öngörülmesi sebebiyle kanun hükümlerine aykırılık teşkil ettiği, bu durumun teklif fiyatını oluşturmayı engellediği,
2. Teknik Şartname’de belirtilen giyim giderleri, iletişim giderleri ve araçlarda bulunacak malzeme giderleri ile ilgili birim fiyat cetvelinde satır açılmamasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği, bu giderlere ilişkin öngörülecek fiyatın nereye yansıtılacağının belirsiz olduğu,
3. İhale İlanı’nda ve İdari Şartname’de araçlar için yaş düzenlemesinin yapılmamasına rağmen Teknik Şartname’de araçlarının yaşının 6’dan büyük olamayacağına ilişkin düzenlemenin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu,
4. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık hallerinin ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunun belirtilmediği, bu durumun idareye sonsuz takdir yetkisi tanıdığı, mevzuata aykırı olduğu ve ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu,

5. Teknik Şartname’nin 8.7, 8.23 ve 8.24 maddelerinde belirtilen hususların personel işlemleri, kıdem ve ihbar tazminatı bakımından mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Uyuşmazlığa konu ihalenin Pendik Belediyesi Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen “21 Aylık Evsel Nitelikli ve Endüstriden Kaynaklı Tehlikeli Olmayan Atıkların Toplanması ve Taşınması Hizmeti Alım İşi” olduğu, ihalenin 07.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği, itirazen şikayet başvuru sahibi istekli Bilge Can İnşaat Nakliye Temizlik Taahhüt İşleri Gıda Maddeleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihaleye teklif sunmadığı tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin “Yüklenici firmanın sorumlulukları” başlıklı 8’inci maddesinde “…8.4. Yüklenici personel işe giriş-çıkışlarında idareye bilgi vermekle yükümlüdür…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…8. Her ne sebeple olursa olsun işten çıkartılan veya çıkan personeller ile yeni işe girişi yapılan personellerin idareye bilgi vermeden işleminin gerçekleştirilmesi durumunda uygunsuzluk başına kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,002?(ellibindebir) i olacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde personelin işe alınması ve işten çıkartılmasının idarenin iznine bağlanmadığı, bilakis anılan maddelerde idarenin bilgisine sunulması gerektiği düzenlemesinin bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır…” açıklaması yer almaktadır.

Şikayete konu ihaleye ait İdari Şartname'nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “Teklif fiyata dahil olan giderler

25.1. vergi(KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım giderleri, teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Birinci Kısım Personel pozisyonu için Brüt Asgari Ücretin %80 fazlası.

İkinci Kısım Personel pozisyonu için Brüt Asgari Ücretin %70 fazlası.

Üçüncü Kısım Personel pozisyonu için Brüt Asgari Ücretin %60 fazlası.

Dördüncü Kısım Personel pozisyonu için Brüt Asgari Ücretin %55 fazlası.

Beşinci Kısım Personel pozisyonu için Brüt Asgari Ücretin %45 fazlası.

Altıncı Kısım Personel pozisyonu için Brüt Asgari Ücretin %30 fazlası.

Ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü;

Birinci Kısım Personel 8 x 29,5 = 236 gün,

İkinci Kısım Personel 24 x 29,5 = 708 gün,

Üçüncü Kısım Personel 38 x 29,5 = 1121 gün,

Dördüncü Kısım Personel 10 x 29,5 = 295 gün,

Beşinci Kısım Personel 122 x 29,5 = 3.599 gün çalışacaklardır.

İdari ve Teknik Şartnamede belirtilen giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

Yüklenici çalıştırdığı personelden her birine İhale süresi içinde 2 kez olmak üzere teknik şartnamede özellikleri belirtilen toplam 662 gıda paketini verecek olup teklif fiyata dahil edeceklerdir.

Teknik şartnamede özellikleri belirtilen tüm iş elbiseleri hangi personellere kaç adet verileceği belirtilmiş olup, belirtilen şekli ile istekliler tarafından birim fiyat teklif cetvelinde ilgili personel iş kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edilecektir. Bununla birlikte 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti giderlerinin de her bir personele ayrı ayrı uygulanmak üzere istekliler tarafından birim fiyat teklif cetvelinde ilgili personel iş kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edilecektir.

Yüklenici işin niteliğinden kaynaklı olarak, tüm personellerine ilki iş başlangıcını takiben 2 ay (28.02.2018 tarihine kadar) içinde, diğer yıldakini ise 01-31 Ocak tarihleri arasında olmak üzere aşağıdaki sağlık testlerini yaptırmak ve idarece istenildiğinde test sonuçlarının birer nüshasını idareye sunmak zorundadır. Bu yapılacak sağlık testleri ile ilgili giderler yüklenici tarafından karşılanacak ve birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili personel kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir. Yapılacak Testler; Akciğer Grafisi, Adiometri, Solunum Fonksiyonu Testi, Hemogram (18 Parametre), ALT, AST, GGT, TİT (Tam İdrar Tahlili), ÜRE, Kreatinin, Ürik Asit, Tetenoz Aşısı ‘dır.

Çöp toplama işinde çalışan personel iş esnasında maske (FFP 2 ventilli iş süresince 30000 adet) ve eldiven (nitril kaplama, TS EN 388:2016 ve TS EN 420+A1 normlarına uygun örgü bileklikli- iş süresince 10000 çift) kullanacak olup, bu malzemeler yüklenici tarafından karşılanacak ve birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili personel kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir.

Anlık veri (Max 3 Sn.) verebilen GPS Takip cihazı araçlara takılacak ve izleme ile ilgili gerekli yetki ve yazılım idarenin istediği bilgisayarlara da kurulacaktır. Bilgisayar haricinde bu sistem akıllı telefon ve tabletler ile takip içinde elverişli olacaktır. GPS sistemi araçları kamera ile izleme sisteminden tamamıyla bağımsız çalışacaktır. İletişim giderleri yüklenici tarafından (veri gönderme aralığı max 3 sn) karşılanacak ve birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili araç kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir.

GPS takip cihazı haricinde çöp toplama aracının arka işçilerini izlemek için kasasının arka kesimine, sürücü güzergahını izlemek için araç kabin içine ve güzergah görüş alanını alacak şekilde her araca 3’er adet titreşim önleyici ve ısıtma özelliği bulunan en az 90° açıya sahip gece görüşlü kamera bulunacaktır. Bu kameradan alınan görüntü şoför kabininde yerleştirilecek minimum 5 inç LCD ekrana aktarılacak ve anti vibrasyon özellikli minimum 500 GB kapasiteli mobil DVR yerleştirilerek görüntü kaydı yapılacak ve bu kayıtlar istenildiği zaman bilgisayara aktarılabilir olacaktır. Kurum istediği zaman istediği araç üzerindeki kameraya internet aracılığı ile bağlanarak araçları canlı olarak izleyebilir özellikte olmalıdır. Bu iletişim giderleri yüklenici tarafından (veri gönderme aralığı max 3 sn) karşılanacak ve birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili araç kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir.

Her çöp toplama aracında süpürge ve faraş bulundurulacak olup birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili araç kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir.

İş kapsamındaki tüm araçların bakım, onarım, sigorta ile her türlü resmi giderleri dahil olmak üzere tüm; yedek parça, bakım onarım, yağ ve benzeri diğer giderleri yüklenici tarafından karşılanacak ve birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili araç kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir.

Yüklenici işin daha sağlıklı yapılabilmesi amacıyla toplamda çalışacak 46 (kırkaltı) araç için minimum 4gb internet paketi bulunan ve en az 500 dk sadece kendi aralarında görüşmelere açık şehiriçi/şehirlerarası, uluslar arası görüşmeler ile mesajlaşmaya kapalı telefon hattı ve akıllı telefon (minimum 16 gb bellek kapasiteli, minimum 1 gb ram bellek boyutlu, minimum 1,4 ghz işlemci hızına sahip, minimum 8 mp kameraya sahip) tahsis edecektir. İlgili giderler yüklenici tarafından karşılanacak ve birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili araç kalemlerine maliyetleri yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dahil edeceklerdir.

Araçlarda bulunan şoför personel ile çavuşlarının ve idare tarafından denetçi personellerin işin kontrol ve iletişiminin daha sağlıklı yapılabilmesi amacıyla 27 Adet minimum 1000 dk uluslar arası hariç her yöne açık, mesajlaşmaya kapalı ve minimum 6 gb internet paketli hat ile akıllı telefon (minimum 32 gb bellek kapasiteli, minimum 4 gb ram bellek boyutlu, minimum 2,3 ghz işlemci hızına sahip, minimum 12 mp kameraya sahip) tahsis edecektir. İlgili giderler yüklenici tarafından karşılanacak ve teklif fiyatına dahil edeceklerdir.

İş süresince 2000 adet Çalı Süpürgesi, 56 adet kare ağızlı kürek konteyner etraflarını süpürmek için kullanılacaktır. Bu malzemeler yüklenici tarafından karşılanacak ve teklif fiyatına dahil edeceklerdir.

Yüklenici personellerin toplanması, çöp araçlarının parklanması ve ihtiyaçlarının karşılanması için Fevzi Çakmak Mh. Bora Sokakta bulunan Temizlik İşleri Müdürlüğü park ve şantiye alanını kullanabilecektir. Bu yerde kullandığı alanın her türlü bakım – onarım, elektrik, doğalgaz, su temini, cezalar ve koruma giderleri yüklenici tarafından karşılanacak ve teklif fiyatına dahil edeceklerdir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (iki) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim Fiyat Teklif Cetvelinin aşağıdaki şekilde düzenlendiği tespit edilmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

BİRİNCİ KISIM PERSONEL (Brüt asgari ücretin %80 fazlası)

Ay

16

21

2

İKİNCİ KISIM PERSONEL (Brüt asgari ücretin %70 fazlası)

Ay

32

21

3

ÜÇÜNCÜ KISIM PERSONEL(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)

Ay

69

21

4

DÖRDÜNCÜ KISIM PERSONEL(Brüt asgari ücretin %55 fazlası)

Ay

15

21

5

BEŞİNCİ KISIM PERSONEL (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

Ay

186

21

6

ALTINCI KISIM PERSONEL (Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

13

21

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

1 TON ÇÖPÜN TOPLAMA VE NAKLİ

ton

388.000

2

MİNİ DAMPERLİ ÇÖP TOPLAMA ARACI

ay

21

3

ÖZEL ATIK TOPLAMA ARACI

ay

42

4

ÇÖP KONTEYNERİ YIKAMA ARACI

ay

21

5

YER ALTI KONTEYENERİ YIKAMA VE ÇÖP TOPLAMA ARACI

ay

42

6

ATIK EŞYA TOPLAMA ARACI

ay

21

7

LİFTLİ KONTEYNER DAĞITIM ARACI

ay

21

8

YER ALTI KONTEYNERİ BAKIM ARACI

ay

21

9

KONTEYNER TEMİZLEME /TAMİR BAKIM ARACI

ay

42

10

RESMİ VE DİNİ TATİL GÜNLERİNDE BİRİNCİ KISIM PERSONEL ÇALIŞMASI

gün

236

11

RESMİ VE DİNİ TATİL GÜNLERİNDE İKİNCİ KISIM PERSONEL ÇALIŞMASI

gün

708

12

RESMİ VE DİNİ TATİL GÜNLERİNDE ÜÇÜNCÜ KISIM PERSONEL ÇALIŞMASI

gün

1.121

13

RESMİ VE DİNİ TATİL GÜNLERİNDE DÖRDÜNCÜ KISIM PERSONEL ÇALIŞMASI

gün

295

14

RESMİ VE DİNİ TATİL GÜNLERİNDE BEŞİNCİ KISIM PERSONEL ÇALIŞMASI

gün

3.599

15

GIDA KOLİSİ

koli

662

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İdari Şartname’nin anılan maddesinde başvuru sahibi tarafından iddia edilen giyim giderleri, iletişim giderleri ve araçlarda bulunacak malzeme giderlerine ilişkin olarak öngörülecek bedellerin birim fiyat teklif cetvelindeki ilgili iş kalemlerinin teklif bedeline yansıtılması gerektiği düzenlenmiştir.

İhale konusu iş kapsamında bulunan anılan giderlerin istekliler tarafından birim fiyat teklif cetvelinde yer alan ilgili gider kalemlerine yansıtılmak suretiyle teklif fiyata dâhil edilmesinin önünde herhangi bir engel bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde "İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur… ” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Çöp toplama araç özellikleri” başlıklı 7.2’nci maddesinde “7.2.1. Bu işte çalıştırılması öngörülen çöp araçları ile daha kaliteli hizmet sunulması ve oluşabilecek emisyon vb. çevre kirliliği nedeniyle maksimum 6 yaşında, kasaların imalat tarihleri de maksimum 6 yaşında olmalıdır. İşe başlangıcında araç ruhsat belgeleri idareye sunulacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri kapsamında ihale konusu işte kullanılacak araçların teknik özelliklerine teknik şartnamede yer verilecektir. Diğer yandan ihale dokümanının bir bütün olarak değerlendirilmesi gerekmekte olup ilanda ya da idari şartnamede yer almayan herhangi bir hususun teknik şartnamede yer alması mümkündür.

Nitekim idare tarafından ihale konusu işte kullanılacak çöp toplama araçlarının yaşının yanında diğer tüm teknik detaylarına Teknik Şartname’de yer verildiği tespit edilmiştir.

İddia konusu yaş koşulunun bir yeterlik kriteri olmadığı ve tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında dikkate alınamayacağı açıktır.

Öte yandan işin niteliği, süresi, kamyonların 5 yıllık amortisman ömürleri dikkate alındığında idarece kamyonlar için maksimum 6 yaş belirlemesi yapılması makuldür.

Bu doğrultuda evsel ve endüstriyel nitelikli çöplerin toplanması konulu ihale konusu iş bakımından, işte kullanılacak araçların yaşı ile birlikte diğer teknik detaylarına Teknik Şartname’de yer vermenin önünde mevzuat bakımından herhangi bir engel olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

* 4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin 26 no’lu dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 21 aylık evsel nitelikli ve endüstriden kaynaklı tehlikeli olmayan atıkların toplanması ve taşınması hizmeti alım işi

b) Miktarı ve türü: 331 kişi ile 21 aylık evsel nitelikli ve endüstriden kaynaklı tehlikeli olmayan atıkların toplanması ve taşınması hizmet alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır…”düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

1. İşin tekrar eden kısımlarının herhangi bir mazeret olmaksızın sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %0,005?(yirmibindebir)i olacaktır.
İşin ifası esnasında;

2. Evsel atık yerine sanayi atığı, moloz, teressübat vb. atıkların toplanması, araçların belirtilen zamanlarda sevk edilmemesi, araçlarda işin yapılmasından kaynaklanan tahribatların zamanında önlenmemesi ile sızıntı suyu akıtması vb. durumlar halinde idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %0,01?(onbindebir) i olacaktır.

3. Çöp konteynerlerinden çöplerin belirtilen zamanda alınmaması, iş kapsamında çalışan personelin yukarıda belirtilen hususlara sahip olmaması (eğitim, sertifika) halinde kişi başı, kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,002(ellibindebir) i olacaktır.

4. Araç ve amirlerdeki cep telefonu, araçlara takılı GPS, Kamera gibi elektronik izleme cihazlarının arıza yapması halinde tamirinin 24 saat içerisinde giderilmemesi gibi durumlarda ) idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,0002?(beşyüzbindebir) i olacaktır.

5. Yüklenici tarafından yasal süre dışında izin kullandırılan veya eksik personel çalıştırılması durumunda idarece her eksik çalıştırılan personel için günlük; küçük ölçekli kirlenmeyi temizlemede kullanılacak süpürge - faraş gibi ekipmanların çöp toplama araçlarında bulundurulmaması durumunda araç başı; çöpün toplanması esnasında çöpü alınmayan her konteyner başına; boşaltılan konteynerin etrafının kirli bırakılması durumunda kirli bırakılan her konteyner başına kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,001(yüzbindebir) i olacaktır.

6. Araçlara takılı olan vinçlerin periyodik olarak bakım ve onarımları yapılacaktır. Vinçlerin çalışmaması durumunda araç başı kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,0025?(kırkbindebir) i olacaktır.

7. İşçi elbiseleri temiz ve bakımlı olacaktır. Yüklenici bu kapsamda gerekli tedbirleri alacak olup almadığı takdirde tespit edilen her bir personel için günlük kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,0001?(milyondabir) i olacaktır.

8. Her ne sebeple olursa olsun işten çıkartılan veya çıkan personeller ile yeni işe girişi yapılan personellerin idareye bilgi vermeden işleminin gerçekleştirilmesi durumunda uygunsuzluk başına kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,002?(ellibindebir) i olacaktır.

9. Günlük çalışan tüm araçların iç dış temizliği vardiya bitiminde yapılacak olup temizliği yapılmayan araç başına kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 0,0001?(milyondabir) i olacaktır.

10. Yüklenici çalıştırdığı personelin maaşını 4857 Sayılı İş Kanunu?nun 32.,34. ve diğer ilgili kanun maddelerine göre öder. Bu kapsamda personel ücretlerinin zamanında ödenmemesi halinde, işgücü veriminin düşmesi söz konusu olacağından idarenin kayıplarını karşılamak üzere, yüklenici firmaya ihtar çekmeksizin (ücretin gününde ödenmemesi yüklenici tarafından bilindiğinden) Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 38. Maddesindeki hükümlerin uygulanabilirliği hakkı idarece saklı kalmak üzere gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin 0,005?(yirmibindebir)?i oranında ceza kesilir. Ceza tutarı yüklenicinin hakedişinden mahsup edilir.

11. Ancak aşağıda belirtilen ağır aykırılık hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşme feshedilebilecektir. Ağır aykırılık halleri ise şunlardır.

a. Yapılmamış işleri yapılmış gibi göstererek fatura etmek,

b. Sigortasız işçi çalıştırmak,

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Pendik Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 7 (yedi) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır."

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 7 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16'ncı maddesinde, hizmetin ifa şeklinde yükleniciden kaynaklanan bir kusurun meydana gelmesi halinde her bir aykırılık hali için belli oranlarda ceza kesileceğine dair düzenleme yer alsa da, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak tekrarı ile belli bir sayıya ulaşması durumunda sözleşmenin 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısına ilişkin düzenleme yapılmadığı tespit edilmekle birlikte, Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin işin sözleşmeye uygun olarak yürütülmesinde bir engel oluşturmayacağı, ayrıca bu hususun sözleşmenin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel teşkil etmediği, isteklilerden birini diğerine karşı avantajlı duruma getirmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenici firmanın sorumlulukları” başlıklı 8’inci maddesinde “…8.7. İşbu hizmet kapsamında çalışacak tüm personelin maaş, vergi, sigorta ve diğer sosyal hakları da dahil olmak üzere, tüm giderleri yükleniciye aittir…

8.23. Yüklenici firma çalıştırdığı işçi personellerin işverenidir. İşçi çalıştırmaktan dolayı, iş Kanunu, SGK Kanunu, Toplu-İş Sözleşmesi, Grev ve Lokavt Yasası, Sendikalar Kanunu, Ticaret Hukuku Borçlar ve Türk Ceza Kanunu vb. paralelinde, yüklenici firma bütün sorumluluğu kabul eder. Bu maddeye iş kapsamında çalışacak olan işçi ile işveren arasında imzalanan belirli/belirsiz süreli iş sözleşmesinde yer verilerek işçiye iş başı yapmadan tebliğ edilecektir.

8.24. İhale kapsamında çalıştırılan personellerin, herhangi bir nedenle iş kazasına uğraması durumunda maddi ve manevi sorumluluk tamamen yükleniciye ait olacaktır. İş kazası nedeniyle S.G.K.’nın rücu davası, sigortalının ve hak sahiplerinin maddi ve manevi tazminat davası açmaları halinde, muhatap Yüklenici olacaktır. Bu maddeye iş kapsamında çalışacak olan işçi ile işveren arasında imzalanan belirli/belirsiz süreli iş sözleşmesinde yer verilerek işçiye iş başı yapmadan tebliğ edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yer alan anılan hususlar içerisinde iddiada yer aldığı gibi herhangi bir kıdem ve ihbar tazminatı ödenecektir ibaresinin yer almadığı net olarak görülmektedir.

Anılan Şartname maddelerinde iddialarda belirtilen hususlarda herhangi bir mevzuata aykırılık tespit edilemediği ve isteklilerin teklif oluşturmalarına engel teşkil edecek herhangi bir husus olmadığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Başkan

II. Başkan

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Dr.

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi

Kurul Üyesi