KİK Kararı: 2017/UH.II-2615 (27 Eylül 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/048
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 27.09.2017
Karar No : 2017/UH.II-2615

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

İnci Temizlik Sağlık Hizç Otom. Gıda Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Kazım Karabekir Mahallesi Hekimsu Caddesi No:88 Kat:1/B Küçükköy/ Gaziosmanpaşa/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Fatih Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Seyitnizam Mah. Mevlana Cad. No: 85 Zeytinburnu/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/368811 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Malzemesiz Temizlik Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Fatih Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 07.09.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Malzemesiz Temizlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İnci Temizlik Sağlık Hizç Otom. Gıda Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.08.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.08.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.08.2017 tarih ve 49062 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.08.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/2199 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 25.1'inci maddesinde işin ifasına yönelik her türlü giderlerin sözleşme ve genel giderler içerisinde değerlendirileceğinin düzenlendiği, işin ifasına yönelik her türlü giderlerin neler olduğunun Teknik Şartnamede ayrıntılı olarak belirtilmesi gerektiği,

2. Personele verilecek yol giderinin ayni olarak verileceği, ancak işin süresi dikkate alındığında söz konusu gider için fiyat farkı verilmemesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

3. İdarenin özel talebi doğrultusunda işçilere yaptırılacak olan tahlil, portör taraması giderlerinin sözleşme ve genel giderler içerisinde değerlendirilmesinin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu giderlerin teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği,

4. 2429 sayılı Kanun'un 2'nci maddesi uyarınca ulusal bayram ve genel tatil günlerinin son günün cuma gününe denk gelmesi durumunda cumartesi gününün tamamının da tatil yapılması gerektiği, buna göre ihalenin 3 yıl süreli olması ve son günü cuma gününe denk gelen ulusal bayram ve genel tatil günlerinden sonra gelen cumartesi gününün de 4857 sayılı İş Kanunu'nun 47'nci maddesi gereğince ulusal bayram ve tatil günü olarak sayılması ve o günün ücretinin ise ona göre hesaplanması gerektiğinden ulusal bayram ve genel tatil günleri sayısının ihale dokümanında güncellenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

…

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 Aylık Malzemesiz Temizlik Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü: 837 Kişi / 36 Aylık Malzemesiz Temizlik Hizmeti Personel Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Genel Sekreterlik ve Bağlı Sağlık Tesisleri ile bu Sağlık Tesislerine/Adsm?ye bağlı poliklinik, servis ve ek hizmet binaları ile Genel Seketerliğimize bağlı yeni bir Sağlık Tesisi / ADSM açılması halinde buraları kapsar

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile teknik şartnamede belirtilen cihaz/araç/demirbaş/malzeme /amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri, kumaş testi ve genel giderler ile işin ifasına yönelik her türlü giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir. 25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Bu hizmet işinde 15 personel Engelli olmak üzere toplam 837 personel çalıştıracaktır. Çalışacak olan personele ücretlendirme aşağıdaki gibi olacaktır.
NOT: Asgari ücretin üzerinde öngörülen bu oranlar Sağlık Bakanlığının yayımlamış olduğu Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları ücret tablosunda belirlenen oranlara istinaden idarece öngörülen oranlara, Sağlık Bakanlığının 29.03.2011 tarihinde yayımlamış olduğu 2011/22 nolu genelgesine istinaden %15 oranında SGP Değeri ( Satınalma Gücü Paritesi) ilave edilerek belirlenmiştir.

1- TEMİZLİK EKİP SORUMLUSU (Brüt Asgari Ücretin % 55,25 fazlası ) : 11 Kişi x 36 Ay

2- TEMİZLİK ELEMANI (Brüt Asgari Ücretin % 15,00 fazlası ) : 811 Kişi x 36 Ay

3- ENGELLİ TEMİZLİK PERSONELİ ( Brüt Asgari Ücretin % 15,00 fazlası) ; 15 Kişi x 36 Ay

4- ULUSAL BAYRAM, RESMİ TATİL ve DİNİ BAYRAMDA ÇALIŞACAK TEMİZLİK EKİP SORUMLUSU (Brüt Asgari Ücretin % 55,25 fazlası ) : 3 Kişi x 46,5 Gün = 139,5 Gün (2018-2019-2020 Yıllarında Toplam Resmi Tatil Gün Sayısı 46,5 Gün Olup her bir tatil gününde 3 kişi çalıştırılacaktır.)

5- ULUSAL BAYRAM, RESMİ TATİL ve DİNİ BAYRAMDA ÇALIŞACAK TEMİZLİK ELEMANI (Brüt Asgari Ücretin % 15,00 fazlası ) : 372 Kişi x 46,5 Gün = 17.298 Gün (2018-2019-2020 Yıllarında Toplam Resmi Tatil Gün Sayısı 46,5 Gün Olup her bir tatil gününde 372 kişi çalıştırılacaktır.)

6- ULUSAL BAYRAM, RESMİ TATİL ve DİNİ BAYRAMDA ÇALIŞACAK ENGELLİ TEMİZLİK ELEMANI (Brüt Asgari Ücretin % 15,00 fazlası ) : 1 Kişi x 46,5 Gün = 46,5 Gün (2018-2019-2020 Yıllarında Toplam Resmi Tatil Gün Sayısı 46,5 Gün Olup her bir tatil gününde 1 kişi çalıştırılacaktır.)” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Kapsamı” başlıklı 2’nci maddesinde “Genel Sekreterliğimiz, Bağlı Hizmet Birimleri ve Hizmet Birimlerine bağlı semt polikliniklerinin tüm kapalı ve açık alanlarının temizliği, cilalanması, çöp taşıma, cam(iç cephe) silme, tıbbi ve tehlikeli atık kontrol hizmetleri, çamaşır yıkama, kurutma, ütüleme, bitki bakımı ve bahçe düzenlenmesi, ilaçlama ve haşere ile mücadele vb. hizmetler. Yüklenici bu hizmetleri %4 (Yüzde dört) Sözleşme giderleri kapsamında temin edeceği Alet ve Teçhizat ile temizlik için Genel Sekreterlik ve Bağlı Hizmet Birimleri idaresi tarafından temin edilen Temizlik Maddesi ve Sarf Malzemeleriyle yerine getirecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikayete konu ihalenin İstanbul Fatih Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğine bağlı hizmet birimlerine 36 aylık süre ile malzemesiz temizlik hizmeti alımı ihalesi olduğu, yukarıda aktarılan İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemelerinden ihale konusu iş kapsamında toplam 837 personel çalıştırılacağı, hizmet kapsamında kullanılacak malzeme ve teçhizatın idare tarafından temin edileceği anlaşılmıştır.

İdarece düzenlenen Teknik Şartname’nin EK 4’üncü tablosunda yüklenicinin hizmetin ifası süresince bulundurması gerekli olan alet ve teçhizatın sayısı ve niteliklerine yer verildiği, söz konusu teçhizat ve aletlerin ise yüklenici tarafından temin edileceği ve bunların sözleşme giderleri ve genel giderler içerinde değerlendirileceği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendi gereğince ihale konusu iş kapsamında yüklenici tarafından çalıştırılacak teçhizat ve aletlerin amortisman giderlerinin %4 olan sözleşme giderleri ve genel giderleri içerisinde değerlendirileceği anlaşılmaktadır. Bununla birlikte İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…işin ifasına yönelik her türlü giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir…” ifadesi yer alsa da, ihale konusu iş kapsamında malzemelerin idare tarafından temin edileceği, sadece çalıştırılacak personel giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağı ve personel giderlerine ise teklif fiyata dahil olan giderler içerisinde yer verildiği, dolayısıyla söz konusu ifadenin genel nitelikli bir ifade olduğu ve Teknik Şartname’de yüklenici tarafından karşılanması gereken ve teklif fiyata dahil olacak bir giderinde yer almadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn Yn Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

….

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) Yo, Yn: Katı ve sıvı yakıtlar için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 23 numaralı “Kok Kömürü ve Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri”,
231 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 232 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 29 numaralı “Makine ve Teçhizat b.y.s.”, 291 numaralı “Uçak, Motorlu Taşıt ve Motosiklet Motorları Hariç Olmak Üzere Mekanik Güç Kullanımı ve Üretimi İçin Makineler”, 292 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 293 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 295 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayıyı,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yılı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan sütun veya sütunlar tespit edilerek hangi sütun veya sütunlardaki sayı veya sayıların kullanılacağının ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları veya yapmamaları durumlarda ise Go ve Gn endeksleri için Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ ÜFE Genel” sütunundaki sayılar esas alınır.

…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ÜFE Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” düzenlemesi ile

Aynı Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “ 81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 46.1.1. 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 27/06/2013 tarih ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu kararı ile düzenlenen 4734 Sayılı Kamu İhale Kanuna Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar Hakkındaki Yönetmeliğin Hükümleri doğrultusunda fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 25.3.2. “Yemek ve yol giderleri” başlıklı 25.3.2’nci maddesinde “Yemek giderleri: İstekliler tekliflerinde personel yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyecektir. Bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı personelin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir.

Yol Giderleri:15 Engelli personel için yol ücreti öngörülmemiştir. Diğer 822 personelin yol ihtiyacı isteklilerce ayni olarak aylık 26 gün üzerinden gidiş-dönüş olmak üzere 26 x 2 = 52 tam bilet veya 52 tam bilet karşılığı/Elektronik Kart/İstanbul Kart yüklemesi şeklinde karşılanacaktır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “…36.7 31.08.2013 tarih 28751 sayılı RESMİ Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 2013/5215 karar sayılı “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar” hakkındaki Kanun Hükmünde Kararnamede yol bedelinde meydana gelebilecek artışlardan dolayı fiyat farkı verilebileceğine dair hüküm bulunmaması nedeniyle ihale kapsamında çalıştırılacak personellere öngörülen mutat taşıt bileti/elektronik akbil/anonim kart verilmesinde/yüklenmesinde/ödenmesinde sözleşme süresi içinde bir artış olması halinde ilgili mevzuatı ve/veya anılan Kanun Hükmünde kararname gereği fiyat farkı verilmeyecek olup, sözleşme bedeline dahildir…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü, İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde de 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslara göre fiyat farkının verileceğinin düzenlendiği, söz konusu düzenlemenin halen yürürlükte bulunduğu anlaşılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nda ise ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personel için fiyat farkının verileceğinin, ayni olarak verilecek yol gideri için fiyat farkının verilmeyeceğinin düzenlendiği, dolayısıyla fiyat farkının sadece çalıştırılacak personel için verileceği değerlendirilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesinin zorunlu olduğu, çalıştırılacak personel için fiyat farkının verilmesi durumunda 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5’inci maddesinin uygulanmaksızın 6’ncı maddeye göre fiyat farkının verileceği, anılan Esasların 6’ncı maddesi gereğince brüt asgari ücret alan personel için fiyat farkı, temel asgari ücret ile güncel asgari ücret arasındaki fark kadar, brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret alan personel için fiyat farkının ise, temel asgari ücretin yüzde fazlası ile güncel asgari ücretin yüzde fazlası arasındaki farkın işverene maliyeti kadar olacağı, dolayısıyla ayni olarak verilecek yol giderine ilişkin fiyat farkının verilmesinin ise zorunlu olmadığından bu hususun idarenin takdirinde olduğu, bununla birlikte ihaleye katılacak gerçek veya tüzel kişilerin hizmetin süresi ve bu süre zarfında ayni olarak verilecek yol giderindeki artışları öngörerek fiyat teklifini oluşturmalarında ise herhangi bir engelin bulunmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun “İşverenin genel yükümlülüğü” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) İşveren, çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlü olup bu çerçevede;

a) Mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hale getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi için çalışmalar yapar.

b) İşyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izler, denetler ve uygunsuzlukların giderilmesini sağlar.

c) Risk değerlendirmesi yapar veya yaptırır.

ç) Çalışana görev verirken, çalışanın sağlık ve güvenlik yönünden işe uygunluğunu göz önüne alır.

d) Yeterli bilgi ve talimat verilenler dışındaki çalışanların hayati ve özel tehlike bulunan yerlere girmemesi için gerekli tedbirleri alır.

(2) İşyeri dışındaki uzman kişi ve kuruluşlardan hizmet alınması, işverenin sorumluluklarını ortadan kaldırmaz.

(3) Çalışanların iş sağlığı ve güvenliği alanındaki yükümlülükleri, işverenin sorumluluklarını etkilemez.

(4) İşveren, iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerinin maliyetini çalışanlara yansıtamaz.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Risk değerlendirmesi, kontrol, ölçüm ve araştırma” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) İşveren, iş sağlığı ve güvenliği yönünden risk değerlendirmesi yapmak veya yaptırmakla yükümlüdür. Risk değerlendirmesi yapılırken aşağıdaki hususlar dikkate alınır:

a) Belirli risklerden etkilenecek çalışanların durumu.

b) Kullanılacak iş ekipmanı ile kimyasal madde ve müstahzarların seçimi.

c) İşyerinin tertip ve düzeni.

ç) Genç, yaşlı, engelli, gebe veya emziren çalışanlar gibi özel politika gerektiren gruplar ile kadın çalışanların durumu.

(2) İşveren, yapılacak risk değerlendirmesi sonucu alınacak iş sağlığı ve güvenliği tedbirleri ile kullanılması gereken koruyucu donanım veya ekipmanı belirler.

(3) İşyerinde uygulanacak iş sağlığı ve güvenliği tedbirleri, çalışma şekilleri ve üretim yöntemleri; çalışanların sağlık ve güvenlik yönünden korunma düzeyini yükseltecek ve işyerinin idari yapılanmasının her kademesinde uygulanabilir nitelikte olmalıdır.

(4) İşveren, iş sağlığı ve güvenliği yönünden çalışma ortamına ve çalışanların bu ortamda maruz kaldığı risklerin belirlenmesine yönelik gerekli kontrol, ölçüm, inceleme ve araştırmaların yapılmasını sağlar.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

…

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin “Temizlik Hizmetinde Görev Alacak Personele İlişkin Genel Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Yüklenici firmalar, Genel Sekreterliğimiz ve bağlı sağlık tesislerinde çalışanlarının yasal gereklilikleri ve işveren tarafından verilen talimatlara uygun olarak çalışmasını sağlamak üzere 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve bağlı tüm yönetmelik hükümlerinin yerine getirilmesinden sorumludur.

Yüklenici İş Sağlığı ve İşçi Güvenliği mevzuatına uygun davranmak ve iş emniyet tedbirlerini almakla mükelleftir.

Yüklenici mevzuatlar çerçevesinde (Çamaşırhane, terzihane, sterilizasyon vb. özellikli yerlerde) İş Güvenliği ortam ölçümlerini ve çalışacak personel ile ilgili (odyo, gürültü, toz vb.) ölçümlerini yapmak, yaptırmak, değerlendirmek, takip etmek ve gerekli önlemleri almakla yükümlüdür…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin ”İş Emniyeti ve Sağlık Tedbirleri” başlıklı 11’inci maddesinde “…11.7.Yüklenici, elemanlarının ilgili mevzuat kapsamında periyodik muayenelerini, portör taramalarını yaptıracak, sonuçlara göre bağışıklamayı sağlayacak ve maliyetini çalışana yansıtmayacaktır. Sağlık nedeni ile görev yerinde değişiklik yapılması gerekenleri, isim listesi ile birlikte İdareye yazılı olarak bildirecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikayete konu ihalenin İstanbul Fatih Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğine bağlı hastaneler ile hastanelere bağlı sağlık birimlerine 36 aylık süre ile malzemesiz temizlik hizmeti alımı ihalesi olduğu, İdari Şartname ve Teknik Şartname düzenlemelerinden ihale konusu iş kapsamında toplam 837 personel çalıştırılacağı, hizmet kapsamında kullanılacak malzeme ve teçhizatın idare tarafından temin edileceği anlaşılmıştır.

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun “İşverenin genel yükümlülüğü” başlıklı 4’üncü maddesi gereğince işverenler çalışanların sağlığı ve güvenliği kapsamında; sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hale getirilmesini sağlamakla, çalışana görev verirken çalışanın sağlık ve güvenlik yönünden işe uygunluğunu gözetmekle yükümlüdürler. Bu yükümlülüklerini yerine getirirken katlandığı maliyetleri ise çalışanlara yansıtamazlar. Bununla birlikte aynı Kanun’un “Risk değerlendirmesi, kontrol, ölçüm ve araştırma” başlıklı 10’uncu maddesi gereğince işverenlerin, iş sağlığı ve güvenliği yönünden risk değerlendirmesi yapmak veya yaptırmakla yükümlü olduğu, işverenler, iş sağlığı ve güvenliği yönünden çalışma ortamına ve çalışanların bu ortamda maruz kaldığı risklerin belirlenmesine yönelik gerekli kontrol, ölçüm, inceleme ve araştırmaların yapılmasını da sağlamakla sorumludurlar.

Şikayete konu ihalede ihale konusu işin hastaneler ve hastanelere bağlı sağlık birimlerimde gerçekleşeceği, buralarda çalışacak personelin ise belirli bir aralıklarla sağlık taramasından geçirilmesinin iş sağlığı ve güvenliği yönünden bir zaruret olduğu, kaldı ki işverenlerin, çalışma ortamı ve çalışanların maruz kaldığı risklerin belirlenmesine yönelik gerekli kontrol, ölçüm, inceleme ve araştırmaların yapılmasını işveren sıfatına haiz olmalarından dolayı sağlamakla yükümlü olduğu, ihaleye katılacak gerçek ve tüzel kişilerin söz konusu giderleri birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemlerine yansıtarak fiyat tekliflerini oluşturmalarında ise herhangi bir engelin bulunmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

2429 sayılı “Ulusal Bayram ve Genel Tatiller hakkında Kanun”un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü genel tatil günleridir. (2)

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü ve 15 Temmuz günü Demokrasi ve Milli Birlik Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü, 1 Mayıs günü ve 15 Temmuz günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir. (1)(2)

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır…” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir…” hükmü ile,

Aynı Kanun’un “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, 2429 sayılı “Ulusal Bayram ve Genel Tatiller hakkında Kanun”da ulusal bayram ve genel tatil günlerinin hangi günler olduğunun belirtildiği, 4857 sayılı İş Kanunu’nda ise kanunun 63’üncü maddesine göre belirlenen iş günlerinde çalışan işçilere yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verileceği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde tatil yapmayarak çalışanlara ise ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücret ödeneceği, her ne kadar 2429 sayılı “Ulusal Bayram ve Genel Tatiller hakkında Kanun”un 2’nci maddesi gereğince Ulusal Bayram ve genel tatil günleri Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamının tatil yapılacağı hüküm altına alınmış olsa da, söz konusu kanundan sonra yürürlüğe giren 4857 sayılı İş Kanunu’nda ulusal bayram ve genel tatil günlerinin son gününün Cuma gününe denk gelmesi durumunda Cumartesi gününün tatil günü olarak kabul edileceği ve bu gün çalışan işçilere ayrıca ek ödeme yapılacağında dair bir hükmün yer almadığı görülmüş olup, bu hususa ilişkin olarak sonra yürürlüğe giren İş Kanunu hükümleri uygulanacağından, başvuru sahibinin ulusal bayram ve genel tatil günlerinin Cuma günü sona ermesine müteakip Cumartesi gününde tatil günü olarak kabul edilip ona göre ihale dokümanında ulusal bayram ve tatil günleri sayısının güncellenmesi gerektiği yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi