KİK Kararı: 2017/UH.II-2267 (16 Ağustos 2017)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/040
Gündem No : 81
Karar Tarihi : 16.08.2017
Karar No : 2017/UH.II-2267

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER

BAŞVURU SAHİBİ:

Fmf Yemek Temizlik Gıda Petrol Tarım Hayvancılık Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

Yenişehir Mah. Prof. Dr. Selahattin Yazıcıoğlu Cad. Karakoç Plaza No: 24/E Yenişehir/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ergani İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

Kemertaş Mahallesi Hükmet Konağı Kat: 3 No: 3 21950 Ergani/DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/265204 İhale Kayıt Numaralı “2017-2018 Eğitim Öğretim Yılı 12 Taşımalı Ortaöğretim Okuluna Taşınan 3115 Öğrenciye 180 İş Günü Sıcak Yemek Verilmesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ergani İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 12.07.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2017-2018 Eğitim Öğretim Yılı 12 Taşımalı Ortaöğretim Okuluna Taşınan 3115 Öğrenciye 180 İş Günü Sıcak Yemek Verilmesi” ihalesine ilişkin olarak Fmf Yemek Temizlik Gıda Petrol Tarım Hayvancılık Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 05.07.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.07.2017 tarih ve 39560 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.07.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1769 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde araçlara ilişkin istenilen belgelerin isteklilerce sözleşme esnasında idareye sunulması gerektiğine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, ancak söz konusu belgelerin sözleşme aşamasında sunulması gerekse bile ihaleye katılım aşamasında rekabetin oluşmasını engellediği, ayrıca anılan Şartname maddesinde istenilen araçların bir kısmı için kendi malı olma şartının getirildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin açıklamaları uyarınca idarelerce kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu, söz konusu düzenlemenin değiştirilmesi gerektiği, değiştirilmemesi durumunda ise ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

2. İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde yemeğin hazırlanacağı iş yerinin kira olması durumunda isteklilerden kira sözleşmesinin aslının veya noter onaylı suretinin istenilmesinin ve isteklilerin kiraladığı veya kendi iş yeri olan mutfağa ilişkin kalite ve standart belgelerinin istenilmesinin ihaleye katılımı sınırlandırdığı, söz konusu düzenlemelerin ihalenin henüz hangi istekli uhdesinde bırakılacağının belirsiz olduğu ihaleye katılım aşamasında maliyetlerin gereksiz yere artmasına sebep olduğu, ayrıca Zeyilname’de isteklilerin üretim yerine ait TS 8985 belgesinin teklif dosyası kapsamında istenildiği, ancak İdari Şartname’nin ilgili maddesinde ise söz konusu belgelerin sözleşme aşamasında sunulacağının düzenlendiği, bahsi geçen durumun çelişki doğurması sebebiyle sağlıklı teklif verebilme imkânının bulunmadığı, netice itibarıyla ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale İlânı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “Yüklenici yemeğin hijyenik ortamda taşımaya elverişli termokingli (soğutuculu) en az 3 (Üç) adet 12 yaşını aşmamış ve trafik siciline kayıtlı aracı işin başında bulunduracaktır. Araçlar kendi malı ise, ruhsat,demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tesvik edilir.Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur. Kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. İş Ortaklığında Makine, teçhizat ve ekipmanların ortakların tamamı tarafından sağlanacaktır. Belgeleri ihale teklifi ekinde ihale komisyonuna sunacaklardır…” düzenlemesi,

22.06.2017 tarihinde yayınlanan Zeyilname sonrası İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.5.2’nci maddesinde “Yüklenici yemeğin hijyenik ortamda taşımaya elverişli termokingli (soğutuculu) en az 3 (Üç) adet 12 yaşını aşmamış ve trafik siciline kayıtlı aracı işin başında bulunduracaktır. Bu aracın tamamı veya bir kısmı kira ise kira sözleşmeleri veya vekaletnamelerini sunması zorunludur. Araçlar kendi malı ise, ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tesvik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur. Kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Araçla ilgili belgeler sözleşme esnasında idareye sunulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

22.06.2017 tarihli Zeyilname ile İdari Şartname’nin anılan maddesinde yapılan değişikliklerin, isteklilerin teklif ettiği araçların tamamının veya bir kısmının kiralık olması durumunda araçlara ilişkin kira sözleşmelerinin veya vekâletname sunulması zorunluluğu getirilmesine ve araçla ilgili istenen belgelerin idareye sözleşme esnasında sunulması gerektiğine ilişkin olduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde araçlara ilişkin istenilen belgelerin sözleşme aşamasında olsa dâhi istenmesinin ihaleye katılım aşamasında rekabetin oluşmasını engellediği ve anılan Şartname maddesinde yer alan araçlar için kendi malı olma şartı getirilemeyeceği yönündeki iddiasına ilişkin olarak;

Başvuru sahibinin iddiasına konu İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerde, ihale konusu işin yerine getirilmesi amacıyla isteklilerden termokingli (soğutuculu) en az 3 adet 12 yaşını aşmamış ve trafik siciline kayıtlı araç istenildiği, isteklilerin teklif ettiği araçların kiralama suretiyle temin edilmiş araçlar olması ya da araçların isteklilerin kendi malı olması ya da istekliler tarafından finansal kiralama yoluyla edinilmiş araçlar olması durumlarına göre Şartname’nin bahse konu maddesinde belirtilen ilgili belgelerin istekliler tarafından sözleşme esnasında idareye ibraz edilmesinin istenildiği görülmüştür.

İsteklilerin teklif ettiği araçların kira olması durumunda kira sözleşmelerinin/vekâletname sunulması gerektiğine ilişkin düzenlemenin 22.06.2017 tarihli Zeyilname ile anılan Şartname maddesine eklendiği, teklif edilen araçların isteklilerin kendi malı olması ya da istekliler tarafından finansal kiralama yoluyla edinilmiş araçlar olması durumlarına ilişkin anılan Şartname maddesinde düzenlenen belgelerin ise İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde düzenlendiği, yine aynı Zeyilname ile bahse konu belgelerin idareye sözleşme esnasında sunulması zorunluluğu getirildiği,

Ayrıca, başvuru sahibinin anılan Şartname maddesinde yer alan araçlar için kendi malı olma şartı getirilemeyeceğine ilişkin iddiasına konu Şartname düzenlemelerinin de İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde yer aldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, şikâyet başvurularının, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde 5 gün, diğer hallerde ise 10 gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce idareye yapılacağı, ilânda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilân tarihinden, ihale dokümanının ilâna yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı/indirildiği tarihte başlayacağı, ilân veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin söz konusu süreleri aşmamak kaydıyla en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, İhale İlânı’nın 05.06.2017 tarihinde yayınlandığı bahse konu ihalede, ilânda yer alan hususlara yönelik şikâyet başvurusunun bu tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde yapılması gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibi tarafından bu süre içerisinde herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı, söz konusu araçlar için kendi malı olma şartı getirilemeyeceğine ve anılan Şartname maddesinde istenilen belgelerden İhale İlanı’nda düzenlenen belgelere ilişkin iddiaların idareye 05.07.2017 tarihinde yapılan şikâyet başvurusuna konu edildiği, söz konusu başvurunun mevzuatta öngörülen süreler içerisinde gerçekleştirilmediği, dolayısıyla başvuru sahibinin kendi malı şartının aranmasına ilişkin iddiasının ve anılan Şartname maddesinde yer alan belgelerin rekabeti engellediği iddiasının (22.06.2017 tarihli Zeyilname ile eklenen kira sözleşmeleri/vekâletname haricindeki belgeler yönünden) süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Diğer yandan, başvuru sahibinin anılan Şartname maddesindeki belgelerin rekabeti engellediği iddiasının, 22.06.2017 tarihli Zeyilname ile bahse konu Şartname maddesine eklenen kira sözleşmeleri/vekâletname yönünden incelenmesine ilişkin olarak;

Yukarıda belirtildiği üzere, araçların tamamının veya bir kısmının kira olması durumunda kira sözleşmelerinin veya vekaletnamelerin sunulması zorunluluğunun 22.06.2017 tarihli Zeyilname ile getirildiği, başvuru sahibinin ihale dokümanını 05.07.2017 tarihinde edindiği dikkate alındığında, başvuru sahibinin İdari Şartname’nin anılan maddesi kapsamında düzenlenen belgelerin sözleşme aşamasında olsa dâhi istenemeyeceğine ilişkin iddiasının kiralık araçlara ilişkin istenilen belgeler yönünden farkına varılma veya farkına varılmış olması gereken tarihin, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanın satın alındığı/indirildiği tarih olması (05.07.2017) gerektiği değerlendirilmiş olup, bahsi geçen iddianın kamu ihale mevzuatında öngörülen sürelerde gerçekleştirildiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9.1’inci maddesinde “İhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu hükme bağlanmıştır. İdareler tarafından bazı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman için aday veya isteklinin kendi malı olma şartının aranması durumunda; kendi malı olması istenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulunun aranmaması durumunda ise aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi, vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir.” açıklamaları,

Anılan Tebliğ’in “İstenecek belgeler” başlıklı 65.1’inci maddesinde “Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29’uncu maddesinde; idareler tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi mümkün bulunmaktadır. Hizmet alımı ihalelerinde istenilecek belgeler, hizmet alımının yaklaşık maliyet değerine göre belirlenmiş olup (Ek-H.1)’de yer alan tabloda gösterilmiştir.” açıklamaları yer almaktadır.

Aktarılan Tebliğ açıklamalarından, idarelerce istenilen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın isteklinin kendi malı olma şartının aranmadığı durumlarda, istekliklerin kendi malı olmayan makine, teçhizat ve diğer ekipmanın tevsiki için kira sözleşmesi, taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi vb. belgelerin teklif dosyası kapsamında sunmalarının idarelerce talep edilmemesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda, İdari Şartname’nin anılan düzenlemesinden hareketle, yemeğin taşınmasında kullanılmak üzere idarece en az 3 adet araç istenildiği, istekliler tarafından teklif edilen araçların tamamının veya bir kısmının kiralık olabileceği, kiralık olan araçlara ilişkin kira sözleşmelerinin veya vekâletnamelerin isteklilerce sözleşme esnasında idareye sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Anılan Tebliğ açıklamaları ve İdari Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, makine, teçhizat ve diğer ekipman için kendi malı olma koşulu aranmaması durumunda isteklilerden teklifleri kapsamında kira sözleşmesi vb. herhangi bir belgenin istenemeyeceği, somut olayda her ne kadar araçların kiralık olması durumuna göre araçlara ilişkin kira sözleşmeleri veya vekaletname sunulması zorunlu tutulmuş olsa da, anılan belgelerin isteklilerden teklif dosyası kapsamında talep edilmediği, bu belgelerin yüklenici tarafından sözleşme aşamasında ibraz edilmesi gerektiğinin düzenlendiği, dolayısıyla bahsi geçen hususun rekabeti engelleyici nitelikte olmadığı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale İlânı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “…İstekliler ihale konusu yemek veya kumanya hizmetinin yapılacağı işyerine ait en az yemek veya kumanya verilecek günlük öğrenci sayısı kadar KAPASİTE RAPORUNUN aslı veya noter tasdikli suretlerini teklif zarflarında sunacaklardır.

Yemek hazırlanacak mutfağın, hizmetin verileceği il sınırları içerisinde olması zorunludur. İş yeri kendi malı ise, ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tesvik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur. Kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. Kiralanan ve kendi İş yerine ait İş Yeri Açma Ruhsatının, İşletme Kayıt belgesi ve kapasite raporunun aslı veya noter tasdikli suretinin teklifleri ekinde sunacaklardır. İş Ortaklığında bu belgeleri ortakların tamamı karşılayacaktır.” düzenlemesi,

Aynı İlân’ın “Kalite ve standarda ilişkin belgeler“ başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde “İsteklilerin, yemek hazırlamasında kullanacağı gıda maddelerinin tümünü idari ve Teknik şartnameye uygun (TSE ve İSO kalitelerine uygun) olması zorunludur. İstekliler, yemek hazırlama taşıma ve dağıtım işi ile ilgili hizmet kuralları standardına uygun olarak ihale tarihi itibariyle geçerlilik süresini doldurmamış kendi iş yerine ait TSE Hizmet Yeterlilik Belgesinin (TS 8985 ) aslını veya noter tasdikli suretlerini teklif zarflarında sunacaklardır. Kalite ve Standarda ilişkin belgelerin ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması yeterlidir. Ancak İhale ilk ilan veya davet tarihinden önce akreditasyonu geri çekilen belgelendirme kuruluşunun düzenlediği kalite yönetim sistem belgesi ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin sunulması durumunda bu belgeler geçerli kabul edilmez. İş ortaklığında, ortakların tamamı kalite ve standarda ilişkin belgeleri sunacaktır.” düzenlemesi,

23.06.2017 tarihinde yayınlanan Zeyilname sonrası İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2.1. İstekliler ihale konusu yemek veya kumanya hizmetinin yapılacağı işyerine ait en az yemek veya kumanya verilecek günlük öğrenci sayısı kadar KAPASİTE RAPORUNUN aslı veya noter tasdikli suretlerini teklif zarflarında sunacaklardır.

Yemek hazırlanacak mutfağın, hizmetin verileceği il sınırları içerisinde olması zorunludur. İş yeri kendi malı ise, ruhsat,demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı yada yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tesvik edilir.Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur. İş yerinin kira olması durumunda kira sözleşmelerinin aslı veya noter tasdikli sureti sunulacaktır. Kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. Kiralanan veya kendi İş yerine ait TSE Hizmet yeterlilik Belgesi, İşletme Kayıt belgesi ve kapasite raporunun aslı veya noter tasdikli sureti sunulacaktır. İş ortaklığında makine, teçhizat, ekipman ve kapasite raporuna ilişkin yeterlilik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Yemek hazırlanacak mutfağın, hizmetin verileceği il sınırları içerisinde olması ile ilgili belgeler sözleşme esnasında idareye sunulacaktır.

7.5.3.

İsteklilerin, yemek hazırlamasında kullanacağı gıda maddelerinin tümünü idari ve Teknik şartnameye uygun (TSE ve İSO kalitelerine uygun) olması zorunludur.

İstekliler, yemek hazırlama taşıma ve dağıtım işi ile ilgili hizmet kuralları standardına uygun olarak ihale tarihi itibariyle geçerlilik süresini doldurmamış kendi iş yerine ait TSE Hizmet Yeterlilik Belgesinin (TS 8985 ) aslını veya noter tasdikli suretlerini teklif zarflarında sunacaklardır.

Kalite ve Standarda ilişkin belgelerin ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması yeterlidir. Ancak İhale ilk ilan veya davet tarihinden önce akreditasyonu geri çekilen belgelendirme kuruluşunun düzenlediği kalite yönetim sistem belgesi ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin sunulması durumunda bu belgeler geçerli kabul edilmez. İş ortaklığında, ortaklardan en az birinin kalite ve standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin, yemeğin hazırlanacağı iş yerinin kira olması durumunda kira sözleşmesinin aslının veya noter onaylı suretinin istenilmesinin ihaleye katılımı sınırlandırdığı ve maliyetlerin gereksiz yere artmasına sebep olduğu iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde yer alan, isteklinin iş yerinin kira olması durumunda kira sözleşmelerinin aslının veya noter tasdikli suretinin sunulması gerektiğine ilişkin düzenlemelerin 23.06.2017 tarihli zeyilname ile anılan Şartname maddesine eklendiği, başvuru sahibinin ihale dokümanını 05.07.2017 tarihinde edindiği, dolayısıyla söz konusu iddianın farkına varılma veya farkına varılmış olması gereken tarihin, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanın satın alındığı/indirildiği tarih olması (05.07.2017) gerektiği değerlendirilmiş olup, bahsi geçen iddianın mevzuatta öngörülen sürelerde gerçekleştirildiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin birinci iddiası kapsamında belirtildiği üzere, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 9.1’inci maddesi uyarınca idarelerce istenilen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın isteklinin kendi malı olma şartının aranmadığı durumlarda, istekliklerin kendi malı olmayan “makine, teçhizat ve diğer ekipman”ın tevsiki için kira sözleşmesi, taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi vb. belgelerin teklif dosyası kapsamında sunmalarının idarelerce talep edilmemesi gerektiği anlaşılmakla birlikte, istekliklerin kendi malı olmayan “tesis”lerin bu hükmün dışında bırakıldığı, dolayısıyla kendi malı olma koşulunun aranmadığı durumlarda, kira sözleşmesi vb. herhangi bir belgenin teklif kapsamında istenemeyeceğine ilişkin hükmün “tesis” için geçerli olmadığı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin anılan düzenlemesinden hareketle, yemek hazırlanacak mutfağın hizmetin verileceği il sınırları içerisinde olmasının zorunlu olduğu, bu hususa ilişkin olarak yemeğin hazırlanacağı mutfağın; isteklilerin kendi işyeri olması ya da finansal kiralama yoluyla edinilmiş olması ya da kira olması durumlarına göre Şartname’nin bahse konu maddesinde belirtilen ilgili belgelerin istekliler tarafından sözleşme esnasında idareye ibraz edileceği anlaşılmıştır.

Anılan Tebliğ açıklamaları ve İdari Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, Tebliğ’in 9.1.’inci maddesinde belirtildiği üzere isteklinin kendi malı olması koşulunun aranmadığı durumda “tesis”e ilişkin kira sözleşmesinin teklif dosyası kapsamında istenebileceği, kaldı ki başvuruya konu ihalede söz konusu kira sözleşmelerinin idareye sözleşme esnasında ibraz edilmesi gerektiği, dolayısıyla bahse konu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, başvuru sahibinin isteklilerin kiraladığı veya kendi iş yeri olan mutfağa ilişkin kalite ve standart belgelerinin istenilmesinin de rekabeti engellediği iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesine 23.06.2017 tarihli Zeyilname ile iş yerine ait TSE hizmet yeterlik belgesinin (TS 8985) teklif kapsamına sunulacağına ilişkin düzenlemenin eklendiği, ancak aynı Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde söz konusu yeterlik kriterinin hali hazırda mevcut olduğu, ayrıca bahsi geçen düzenlemenin İhale İlânı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde de bulunduğu görülmüştür.

Bu doğrultuda, başvuru sahibinin anılan belgenin istenmesinin rekabeti engellediği iddiasına ilişkin olarak farkına varılma veya farkına varılmış olması gereken tarihin ihale ilân tarihi (05.06.2017) olduğu, dolayısıyla bu hususa yönelik şikâyet başvurusunun ihale ilân tarihini izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde yapılması gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından 05.07.2017 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, söz konusu başvurunun mevzuatta öngörülen sürelerde gerçekleştirilmediği, bu itibarla, başvuru sahibinin bu iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibinin, isteklilerin üretim yeri için istenen TSE Hizmet Yeterlik Belgesinin (TS 8985) hangi aşamada sunulacağı hususunda Zeyilname ile İdari Şartname arasında çelişki bulunduğuna yönelik iddiasına ilişkin olarak;

Bu kapsamda 22.06.2017 tarihli ve 23.06.2017 tarihli Zeyilname’lerin ilgili maddeleri ile İdari Şartname’nin ilgili maddeleri incelendiğinde, üretim yeri için istenilen TSE Hizmet Yeterlik Belgesinin (TS8985) 23.06.2017 tarihli Zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesine eklendiği, anılan Şartname maddesinde üretimin yapılacağı işyerinin hizmetin verileceği il sınırlarının içerisinde olmasına ilişkin olarak istenilen belgelerin sözleşme esnasında idareye sunulacağının düzenlendiği, buradan hareketle anılan Hizmet Yeterlilik Belgesinin teklif dosyası kapsamında sunulmasının istenildiği, aynı Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerde anılan belgenin isteklilerin teklif zarfında sunması gerektiğinin belirtildiği görülmüştür.

Bu itibarla, üretim yeri için istenilen TSE Hizmet Yeterlik Belgesinin (TS8985) hem Zeyilnamelerde hem de İdari Şartname’de teklif dosyası kapsamında sunulması gereken bir yeterlik kriteri olarak belirlendiği, dolayısıyla bahsi geçen belgenin isteklilerce hangi aşamada sunulması gerektiğine ilişkin bir tereddüdün bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi