KİK Kararı: 2017/UH.II-1768

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/032
Gündem No : 42
Karar Tarihi : 23.06.2017
Karar No : 2017/UH.II-1768

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Bilge Can İnşaat Nak. Tem. Taah. İşl. Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Seyrantepemah. Çelikay Cad. No: 20 Daire: 8 Kağıthane/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Beykoz Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Rüzgarlıbahçe Seyfi Baba Sokak No: 71 Beykoz/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/193847 İhale Kayıt Numaralı “Atık Yönetimi ve Kentsel Temizlik Hizmetleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Beykoz Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 29.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Atık Yönetimi ve Kentsel Temizlik Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Bilge Can İnşaat Nak. Tem. Taah. İşl. Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.05.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.05.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.06.2017 tarih ve 32240 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.06.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1424 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuru konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde cezaların neler olduğu, hangi hallerde cezai durumların oluşacağı hususlarının açıkça belirtilmediği, söz konusu durumun idareye sonsuz bir takdir yetkisi tanıması sebebiyle ihaleye katılımı daraltıcı bir niteliğe sahip olduğu,

2. Teknik Şartname’de belirtilen giyim giderleri ile malzeme giderleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

3. İşin yürütümünde çalıştırılacak araçların yükleniciye olan maliyetinin ve dolayısıyla teklif bedelinin hesaplanabilmesi için söz konusu araçların kullanım süresi boyunca kaç saat çalıştırılacağının bilinmesi gerektiği, dolayısıyla araçların çalıştırılacağı dekar üzerinden teklif alınmasının, sağlıklı bir teklif verme ve bu tekliflerin objektif olarak değerlendirilmesi imkânını ortadan kaldırdığı,

4. Teknik Şartname’nin 9.3’üncü maddesindeki, çalıştırılacak personelin belirlenmesinde idare onayının alınması ile kıdem ve ihbar tazminatlarına ilişkin düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru konusu ihalenin 29.05.2017 tarihinde gerçekleştirildiği, söz konusu ihaleye 6 isteklinin katıldığı, 31.05.2017 tarihli ihale komisyonu kararı ile 86.839.660,60 TL teklif bedeli ile Yön Temizlik Peyzaj İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, 98.307.813,00 TL teklif bedel ile Atlas İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

1. Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 13’üncü maddesinin ikinci fıkrasında “İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.26

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Söz konusu 16’inci maddenin (26) numaralı dipnotunda ise “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde, idarece ihale dokümanının hazırlanması aşamasında, anılan Yönetmelik ekinde yer alan tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuatın esas alınması gerektiği, Sözleşme Tasarısı’na ilişkin olarak, tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususların, işin özelliğine ve sözleşme türüne göre idarece söz konusu mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenleneceği,

Diğer yandan, Tip Sözleşmenin 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotundaki açıklamalar gereğince, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek koşuluyla idarece belirtileceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, söz konusu ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği, sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi içi gerekli olan aykırılık sayısının iki veya daha fazla olmak koşulu ile idarece belirlenerek söz konusu madde kapsamında yazılacağı, işin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilememesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç olmak üzere, idare tarafından gerek görülmesi durumunda diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğunun belirtileceği ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda da, idarece en az on gün süreli ihtar yapılmak suretiyle gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı oranının, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek koşulu ile belirtileceği, idare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin %30’unu geçemeyeceği anlaşılmıştır.

İnceleme konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: ATIK YÖNETİMİ VE KENTSEL TEMİZLİK HİZMETLERİ

b) Miktarı ve türü:

20 Kalem Atık Yönetimi ve Kentsel Temizlik Hizmetleri (Birim Fiyat Teklif Cetvelinde yer alan ve Teknik Şartnamede tanımlanan iş ve hizmetler)…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, bu durumun yükleniciye bildirilmesine rağmen 24 saat içerisinde aksaklığın giderilememesi durumunda (yüklenicinin elinde olmayan durumlar hariç) idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 0,003 ü oranında olacaktır. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 100 sayısına ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde, başvuru konusu işin tekrar eden nitelikteki 20 kalem atık yönetimi ve kentsel temizlik hizmetleri alımı işi olduğu, ihale dokümanı kapsamında yer alan Sözleşme Tasarısı’ndaki düzenlemeler uyarınca, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, bu durumun yükleniciye bildirilmesine rağmen 24 saat içerisinde aksaklığın giderilmemesi durumunda (yüklenicinin elinde olmayan durumlar hariç), idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %0,003’ü oranında olacağı, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 100 sayısına ulaşması durumunda ise söz konusu öngörülen ceza ile birlikte anılan Kanun uyarınca protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği görülmüştür.

Bu kapsamda, işin sözleşmeye uygun gerçekleştirilmemesi halinde her bir aykırılık için uygulanacak ceza oranı ile bu aykırılıkların hangi sayıya ulaşması durumunda söz konusu ceza ile birlikte protestoya gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenlemelerin Tip Sözleşmeye uygun olarak yapıldığı anlaşılmış olup, bahsi geçen düzenlemelerin işin yürütülmesi aşamasına ilişkin olması sebebiyle teklif vermeye engel bir nitelikte olmadığı da göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İnceleme konusu işe ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinin tamamı, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Yüklenici, sözleşme kapsamında belirtilen iş ve hizmetleri yapabilmek için gerekli olan yeterli sayıda ve nitelikteki personeli iş başında bulundurmak zorundadır. Aylık çalışma günü sayısı 26 olup, haftalık çalışma saati 45’ dir.

Çalıştırılması gereken personel sayıları; Vasıflı Personel (Şoför – Operatör – Bölge Sorumlusu – İdari vb.) olarak: 118 kişi, İşçi Personel (Araç İşçileri ve Süpürme - Yıkama İşçileri vb.) olarak: 221 kişi, Engelli İşçi Personel (Süpürme İşçileri) olarak: 11 kişidir. Vasıflı Personele,brüt asgari ücretin % 78 fazlası ödenecektir. İşçi Personele, brüt asgari ücretin % 57 fazlası ödenecektir. Engelli İşçi Personele, brüt asgari ücretin % 57 fazlası ödenecektir. Sözleşme süresince Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde Vasıflı Personeller toplam 1.860 gün, İşçi Personeller toplam 3.720 gün çalışma yapacaklardır. Sözleşme süresince Fazla Çalışma olarak Vasıflı Personeller toplam 1.500 saat, İşçi Personeller toplam 3.000 saat fazla çalışma yapacaklardır.

İhale dokümanına idarece karşılanacağı açık olarak belirtilmemiş tüm giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

Şartnamede belirtilen ve listelenen tüm araç ve ekipmanlar ile ilgili (mahalleleri dolaşma dahil) araçların; yıkanıp temizlenmesi, araç çalışma bedeli, aracın akaryakıt, elektrik, yağ, yedek parça, tamir bakım, amortisman, sermaye faiz sigorta, nakil montaj - demontaj ile her türlü işletme giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır.

Yüklenici, Belediyemizin kendisine bedelsiz olarak Rüzgarlıbahçe Mahallesi Seyfi Baba Sokak No:71 Beykoz / İSTANBUL adresinde tahsis edeceği alan, bina ve sosyal tesisleri, sözleşme konusu iş ve hizmetlerin yerine getirilmesi ile ilgili işletme merkezi olarak kullanacaktır. Yükleniciye tahsis edilecek bu işletme merkezi ile ilgili elektrik, su, ısınma, iletişim giderleri yüklenici sorumluluğundadır.

Yüklenici, iş bu sözleşme kapsamında kendisine tahsis edilecek çalışma alanları ve iş organizasyonu ile ilgili olarak 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve bu kanuna bağlı tüzük ve yönetmelikler uyarınca gerekli tedbirleri almakla, gerekli görevlendirmeleri ve çalışmaları yapmakla, bununla beraber iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izlemekle yükümlüdür. Bu kapsamda iş sağlığı ve güvenliği konusunda, ilgili mevzuatına uygun olacak şekilde yapılması gereken her türlü çalışma yüklenici sorumluluğundadır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı % 2 (Yüzde İki)'dir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak Personel İle İlgili Hususlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9-1- Yüklenici, sözleşme kapsamında belirtilen iş ve hizmetleri yapabilmek için gerekli olan yeterli sayıda ve nitelikteki personeli iş başında bulundurmak zorundadır. Aylık çalışma günü sayısı 26 olup, haftalık çalışma saati 45' dir.

9-2- Çalıştırılması gereken personel sayıları; Vasıflı Personel (Şoför - Operatör - Bölge Sorumlusu - İdari vb.) olarak: 118 kişi, İşçi Personel (Araç İşçileri ve Süpürme - Yıkama İşçileri vb.) olarak: 221 kişi, Engelli İşçi Personel (Süpürme İşçileri) olarak: 11 kişidir. Vasıflı Personele, brüt asgari ücretin % 78 fazlası ödenecektir. İşçi Personele, brüt asgari ücretin % 57 fazlası ödenecektir. Engelli İşçi Personele, brüt asgari ücretin % 57 fazlası ödenecektir.

Sözleşme süresince Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde Vasıflı Personeller toplam 1.860 gün, İşçi Personeller toplam 3.720 gün çalışma yapacaklardır.

Sözleşme süresince Fazla Çalışma olarak Vasıflı Personeller toplam 1.500 saat, İşçi Personeller toplam 3.000 saat fazla çalışma yapacaklardır.

9-3- Bu işle ilgili istihdam edilecek her türlü personel işin gereği olan niteliklere sahip olacaktır. İdare gerekli görürse işe başlanmadan önce çalışacak personelin hizmet konusu iş kapsamındaki niteliklerini değerlendirmek üzere yükleniciden çalıştıracağı personele ait belge ve bilgileri isteyebilir. Yüklenici bu durumda istenen belge ve bilgileri vermek zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Diğer yandan, işçilikle alakalı iş kalemlerine ait birim fiyat tariflerinde, birim fiyata dâhil masraflarda “…her türlü giderleri yükleniciye ait olmak üzere yüklenici karı dâhil 1 adet…” şeklinde düzenlemenin yapıldığı görülmüştür.

Aktarılan düzenlemeler çerçevesinde, idarece, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kıyafetleri ile sarf malzemelerine ilişkin spesifik herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı, dolayısıyla teklif fiyata dâhil edilmesi gereken bir maliyet bileşeni olarak belirlenmeyen bu gider kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmasına gerek olmadığı, ayrıca işçilik iş kalemlerine ilişkin birim fiyat tariflerinde işçilikle ilgili her türlü giderin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, dolayısıyla istekliler tarafından bahsi geçen olası giderlerin işçilik kalemleri içerisinde değerlendirilmesi ve bu iş kalemlerine ilişkin hesaplamaların bu doğrultuda yapılması gerektiği, diğer yandan yaklaşık maliyet hesabında piyasadan alınan fiyat tekliflerinin ortalamasının esas alındığı, söz konusu hesaplamada giyim veya malzeme giderleri için ayrı bir kalem oluşturulmadığı da göz önünde bulundurulduğunda, anılan düzenlemelerin tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına engel bir nitelikte olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.5.2’nci maddesinde “

Araç ve Ekipman Türü ve Özellikleri

Araç - Ekipman Sayısı (adet)

Açıklama

1 Vardiyada 1 Aracın Günlük Ortalama Kat Edeceği Mesafe (km)

Büyük Hidrolik Sıkıştırmalı İlaçlama Sistemli Çöp Kamyonu - (13 ila 15 m3 atık taşıma kapasiteli - İlaçlama Sistemli - En az 175 kw Motor Gücünde)

2

En az 2 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

162

Büyük Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu - (13 ila 15 m3 atık taşıma kapasiteli - En az 175 kw Motor Gücünde)

2

--

158

Küçük Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu - (8 ila 10 m3 atık taşıma kapasiteli - En az 130 kw Motor Gücünde)

16

---

218

Vinçli Büyük Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu - (En az 13+5 m3 atık taşıma kapasiteli - En az 210 kw Motor Gücünde)

4

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

178

Vinçli Küçük Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu - (En az 11+5 m3 atık taşıma kapasiteli - En az 175 kw Motor Gücünde)

6

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

164

Mini Damperli Çöp Toplama Aracı - (En az 1,5 m3 atık taşıma kapasiteli - En az 3 koltuk kapasiteli (sürücü dahil) En az 95 kw Motor Gücünde)

6

---

148

Vakumlu Yol Süpürme Aracı - (En az 6 m3 hacimli - En az 125 kw Motor Gücünde)

5

---

142

Hidrostatik Sistemli Yol Yıkama ve Süpürme Makinesi - (En az 2,0 m3 atık hazne hacimli - En az 75 kw Motor Gücünde - 800 lt' lik standart konteyner ve çöp kamyonuna boşaltım yapabilecek özellikte - Süpürme Genişliği En az 2,5 metre)

3

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

67

Hidrostatik Sistemli Yol Yıkama ve Süpürme Makinesi - (1,0 ila 1,25 m3 atık hazne hacimli - En az 35 kw Motor Gücünde - Boş ağırlığı en fazla 2.000 kg - 800 lt' lik standart konteyner ve çöp kamyonuna boşaltım yapabilecek özellikte)

1

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

63

Hidrostatik Sistemli Yol Süpürme Makinesi - (0,12 ila 0,24 m3 atık hazne hacimli - En az 18 kw Motor Gücünde - Boş ağırlığı en fazla 1.500 kg)

1

---

22

Vinçli Açık Kasa Kamyon - (En az 175 kw Motor Gücünde)

1

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

130

Hidrolift - (En az 8 m3 hacimli hidrolift konteyneri kaldırma kapasiteli - En az 210 kw Motor Gücünde)

1

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

335

Konteyner Yıkama ve Dezenfekte Aracı - (En az 4 ton temiz - 4 ton pis su kapasiteli - En az 175 kw Motor Gücünde)

2

--

87

Yeraltı Konteyner Yıkama - İlaçlama Aracı - (En az 5 ton temiz - 3 ton pis su kapasiteli - En az 130 kw Motor Gücünde)

2

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

76

Mini Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu - (4 ila 6 m3 atık taşıma kapasiteli - En az 105 kw Motor Gücünde - 120 ve 240 lt Plastik Konteyner Kaldırma Sistemli )

2

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

142

Büyük Arazöz - (En az 12 ton su kapasiteli - Sulama Tankerli - En az 175 kw Motor Gücünde)

2

--

94

Küçük Arazöz - (En az 10 ton su kapasiteli - Sulama Tankerli - En az 130 kw Motor Gücünde)

2

--

106

Büyük Damperli Kamyon - (En az 17 m3 taşıma kapasiteli - En az 175 kw Motor Gücünde)

3

--

138

Küçük Damperli Kamyon - (En az 4 m3 taşıma kapasiteli - En az 125 kw Motor Gücünde)

4

--

185

Yarı Römork Damperli - (En az 3 Dingilli - En az 36 m3 taşıma kapasiteli)

3

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

312

Çekici - (En az 295 kw Motor Gücünde)

3

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

312

Lastik Tekerlekli Kazıcı - Yükleyici - (En az 67 kw Motor Gücünde)

3

--

36

Lastik Tekerlekli Mini Yükleyici - (En az 45 kw Motor Gücünde - En fazla 3,0 ton ağırlığında)

1

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

12

Çift Kabinli Kamyonet - (En az 6 koltuk kapasiteli (sürücü dahil) - En az 95 kw Motor Gücünde)

4

--

225

Kapalı Kasa Kamyonet - (En az 3 koltuk kapasiteli (sürücü dahil) - En az 85 kw motor gücünde)

2

--

88

Minibüs - (En az 15 koltuk kapasiteli (sürücü dahil) - En az 85 kw motor gücünde)

2

--

94

Kontrol ve Denetim Aracı - (En az 5 koltuk kapasiteli (sürücü dahil) - En az 55 kw Motor Gücünde)

15

--

144

4 Tekerlekli Damperli Motosiklet (% 100 Elektrikli) - (En az 700 kg atık taşıma kapasiteli - - En az 5 kw Motor Gücünde)

1

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

88

Kompost Makinesi - (En az 100 lt/gün organik atık besleme kapasiteli - sürekli beslemeli - atık parçalama sistemli - havalandırma sistemli - otomatik talaş besleme sistemli - paslanmaz çelik - CE Belgeli)

3

En az 1 adedi yüklenicinin kendi malı olacaktır.

--

Yüklenicinin kullanacağı araçlar işin niteliğine uygun olacaktır.

• Kullanılacak her türlü araç ve donanım teknik bakımdan yeterli durumda olacaktır.

• Kullanılan araçların periyodik bakım ve kontrolleri düzenli olarak yapılacaktır.

• Araçlarda sızdırmazlık sağlanarak çalışma bölgesine pis su dökülmesi engellenecektir.

• Araçların üzerlerinde mutlaka idarenin adı ve logosu bulunacaktır.

• Hizmet kapsamında kullanılacak araçlar sürekli sağlam ve çalışır vaziyette bakımlı olacaktır.

Değişik alanlarda verilecek hizmeti gerçekleştirecek ve tamamı yüklenici tarafından temin edilecek araç tipleri ve sayıları ile araç başına 7,5 saatlik vardiya başı ortalama kat edecekleri ortalama mesafeler yukarıda gösterilmiştir. Yapılacak iş ve hizmetlerin, toplanacak atıkların zaman ve mevsim şartlarına göre miktar ve nitelikleri değişebileceğinden, yüklenici, çalışma programına uygun, hizmetin aksamamasını sağlayacak yeterli sayı ve nitelikte aracı iş başında bulunduracaktır…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Diğer yandan, Teknik Şartname’nin “Çalışma kapsamındaki hizmetler” başlıklı 5’inci maddesinde incelemeye konu iş kapsamında yaptırılacak işler ile söz konusu işlerin hangi araçlarla gerçekleştirileceğine ve atıkların nerelere döküleceğine ilişkin açıklamaların bulunduğu, anılan Şartname’nin “Çalışma programları” başlıklı 7’nci maddesinde hafta içi ve hafta sonu olmak üzere işin yürütümünde kullanılacak araçlara ait çalışma programına yer verildiği görülmüş olup, bahsi geçen Şartname’nin “Çalıştırılacak araçlar ile ilgili hususlar” başlıklı 8’inci maddesinin de İdari Şartname’nin anılan maddesi ile aynı doğrultuda olduğu anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, idarece birim fiyat teklif cetvelinde “Pazar yerlerinin temizlenmesi ve organik atıkların kompostlaştırılması”, “Cadde ve sokakların ve kaldırımların makine ile yıkanması” ve “Cadde ve sokakların ve kaldırımların makine ile süpürülerek temizlenmesi” iş kalemlerine “dekar” üzerinden teklif verilmesinin istenildiği görülmüş olup, birim fiyat teklif cetvelinin şikâyete konu kısımları aşağıdaki gibidir.

10

Pazar Yerlerinin Temizlenmesi ve Organik Atıkların Kompostlaştırılması

dekar

3.131

11

Cadde ve Sokakların ve Kaldırımların Makine ile Yıkanması

dekar

8.589

12

Cadde ve Sokakların ve Kaldırımların Makine ile Süpürülerek Temizlenmesi

dekar

271.662

Aktarılan düzenlemeler çerçevesinde, idarece, Teknik Şartname’nin 7’nci maddesindeki araç çalışma programı ile hafta içi ve hafta sonuna ilişkin çalıştırılacak araç sayılarının düzenlendiği, gerek İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde gerekse Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde söz konusu araçlarla ilgili olarak 7,5 saatlik vardiya ile ortalama kat edilecek mesafelerin tespit edildiği, yine bahsi geçen Teknik Şartname ekinde araçların kullanılacağı yer bilgileri (mahalle, cadde, vs.) ile bu yerlere ait krokilerin de mevcut olduğu dikkate alındığında, anılan düzenlemelerde tekliflerin sağlıklı oluşturulmasına engel teşkil edecek herhangi bir aykırılığın bulunmadığı, diğer yandan ihale dokümanı ve eklerinde, işin niteliği ve kapsamı ile çalışma alanlarına ilişkin detaylı açıklamaların bulunduğu, ayrıca İdari Şartname’nin 12’nci maddesi gereği işin yapılacağı yerin ve çevresinin gezilmesi, inceleme yapılması, teklifin hazırlanması ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgilerin temin edilmesindeki sorumluluğun istekli üzerinde olduğu, dolayısıyla basiretli bir iş adamı gibi davranma yükümlülüğü bulunan bir tacir tarafından, araçlara ait yağ, yakıt vb. maliyet bileşenlerinin söz konusu düzenlemeler doğrultusunda hesaplanabilmesi ve tekliflerinin bu doğrultuda oluşturulabilmesi gerektiği değerlendirilmiş olup, idarece şikâyete konu iş kalemleri için “dekar” üzerinden teklif alınmasında bir aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “…Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması,

yönünde hükümler konulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78.26’ncı maddesinde “4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

Buna göre, hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere, işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümlerin konulamayacağı anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak personel ile ilgili hususlar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9-1- Yüklenici, sözleşme kapsamında belirtilen iş ve hizmetleri yapabilmek için gerekli olan yeterli sayıda ve nitelikteki personeli iş başında bulundurmak zorundadır. Aylık çalışma günü sayısı 26 olup, haftalık çalışma saati 45' dir.

9-2- Çalıştırılması gereken personel sayıları; Vasıflı Personel (Şoför - Operatör - Bölge Sorumlusu - İdari vb.) olarak: 118 kişi, İşçi Personel (Araç İşçileri ve Süpürme - Yıkama İşçileri vb.) olarak: 221 kişi, Engelli İşçi Personel (Süpürme İşçileri) olarak: 11 kişidir. Vasıflı Personele, brüt asgari ücretin % 78 fazlası ödenecektir. İşçi Personele, brüt asgari ücretin % 57 fazlası ödenecektir. Engelli İşçi Personele, brüt asgari ücretin % 57 fazlası ödenecektir.

Sözleşme süresince Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde Vasıflı Personeller toplam 1.860 gün, İşçi Personeller toplam 3.720 gün çalışma yapacaklardır.

Sözleşme süresince Fazla Çalışma olarak Vasıflı Personeller toplam 1.500 saat, İşçi Personeller toplam 3.000 saat fazla çalışma yapacaklardır.

9-3- Bu işle ilgili istihdam edilecek her türlü personel işin gereği olan niteliklere sahip olacaktır. İdare gerekli görürse işe başlanmadan önce çalışacak personelin hizmet konusu iş kapsamındaki niteliklerini değerlendirmek üzere yükleniciden çalıştıracağı personele ait belge ve bilgileri isteyebilir. Yüklenici bu durumda istenen belge ve bilgileri vermek zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan düzenlemeler uyarınca, işin yürütümünde çalıştırılacak personel sayılarının; 118 kişi vasıflı personel (şoför, operatör, bölge sorumlusu, idari vb.), 221 kişi işçi personel (araç işçileri ve süpürme, yıkama işçileri vb.) ve 11 kişi engelli işçi şeklinde belirlendiği, söz konusu personelin aylık çalışma günü sayısının 26, haftalık çalışma saatinin ise 45 olduğu, sözleşme süresince Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde vasıflı personel tarafından toplam 1.860 gün, işçi personel tarafından ise toplam 3.720 gün çalışma yapılacağı, fazla çalışma süresinin ise vasıflı personel için toplam 1.500 saat, işçi personel için ise 3.000 saat olarak belirtildiği, ayrıca başvuru konusu iş ile ilgili istihdam edilecek her türlü personelin, işin gereği olan niteliklere sahip olması gerektiği, bu hususa ilişkin olarak işe başlanılmadan önce idarece, çalıştırılacak personele ait bilgi ve belgelerin istenebileceği, bu durumda, yüklenici tarafından söz konusu bilgi ve belgelerin verilmesinin zorunlu olduğu görülmüştür.

Bu çerçevede, söz konusu düzenleme ile idareye, anılan mevzuatta hükmedilenin aksine bir yetki tanınmadığı, işe başlanılmadan önce idarece, çalıştırılacak personele ait bilgi ve belgelerin yükleniciden istenilmesinin, idarenin, hizmet alımına konu işin zamanında ve uygun şartlarla yapılmasındaki sorumluluğun kendisinde olmasının doğal bir sonucu olduğu,

Diğer yandan, Teknik Şartname’nin şikâyete konu 9.3’üncü maddesinde kıdem ve ihbar tazminatına ilişkin herhangi bir düzenlemenin mevcut olmadığı görülmüş olup, söz konusu iddiaya ilişkin olarak incelemeyi gerektirecek herhangi bir hususun bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bahsi geçen iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi