KİK Kararı: 2017/UH.II-1615

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/028
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 07.06.2017
Karar No : 2017/UH.II-1615

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Uyum Ormancılık Çevre Proje Dan. Bil. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Bahçelievler Mah. 319. Sok. 15/2 Gölbaşı/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çerkeş Orman İşletme Müdürlüğü,

İstasyon Mahallesi Hükümet Cad. 59 18600 Çerkeş/ÇANKIRI

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/185996 İhale Kayıt Numaralı “Çerkeş Orman İşletme Müdürlüğüne Bağlı Çerkeş-Çatak-Kurtçimeni ve İsmetpaşa Orman İşletme Şeflikleri Yol Ağı Planı Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çerkeş Orman İşletme Müdürlüğü tarafından 26.04.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çerkeş Orman İşletme Müdürlüğüne Bağlı Çerkeş-Çatak-Kurtçimeni ve İsmetpaşa Orman İşletme Şeflikleri Yol Ağı Planı Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Uyum Ormancılık Çevre Proje Dan. Bil. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 05.05.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.05.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.05.2017 tarih ve 29459 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1306 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyim yeterlik kriterine ilişkin İhale İlanı’nın 4.4.1’inci maddesinin (b) bendi ve İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yer alan “Tüzel kişi olması halinde ise, tüzel kişiliğin ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmiş ana sözleşmesinde bu işlerle iştigal etmiş olması, aksi halde ortakları arasında veya bünyesinde, ruhsatlı veya serbest müşavir mühendis meslek mensuplu tescil belgesine sahip, yetkili Orman Mühendisi veya Orman Yüksek Mühendisi bulundurması gerekmektedir.” düzenlemesi gereği ihaleye katılan bir tüzel kişiliğin bünyesinde ruhsatlı veya serbest müşavir mühendis meslek mensubu tescil belgesine sahip, yetkili Orman Mühendisi veya Orman Yüksek Mühendisi bulundurması ve bu durumu belgelendirmesi halinde bu tüzel kişilik tarafından iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterinin sağlandığı anlamına geleceği, bundan hareketle firmalarının çalışanlar listesine kayıtlı Orman Yüksek Mühendisi Yunus ŞEKER’e ait SMM (Serbest Müşavir Mühendis) belgesini, vize cetvelini ve firmalarının çalışanlar listesine kayıtlı olduğunu gösteren Orman Mühendisleri Odasından alınmış olan belgeyi teklif zarfında sundukları, ancak İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesi gereği istenen iş deneyim belgesini sunmadıkları gerekçesiyle tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakıldığı, yapmış oldukları şikayet başvurusu üzerine Yunus ŞEKER’in en az 5 yıldır % 51 ve daha fazla hisseye sahip ortak olduğunu gösteren KİK031.3/Y standart formuna uygun belgeyi teklif dosyasında sunmamalarının tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe olarak gösterildiği, idarece tesis edilen bu işlemin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Şikâyete konu ihalenin Çerkeş Orman İşletme Müdürlüğü’nün “Çerkeş Orman İşletme Müdürlüğüne bağlı Çerkeş-Çatak-Kurtçimeni ve İsmetpaşa Orman İşletme Şeflikleri Yol Ağı Planı Yapımı Hizmet Alımı işi olduğu anlaşılmıştır.

İhaleye ait İdari Şartname’in “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

h)

a- İsteklinin gerçek kişi olması halinde; ilk ilan veya ihale tarihinin içerisinde bulunduğu yılda 08/07/2006 tarih ve 26222 sayılı resmi gazetede yayımlanan 5531 Sayılı Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkında kanuna dair 08/04/2009 tarihli ve 27194 sayılı resmi gazetede yayımlanan Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları yönetmeliğine göre alınmış Orman Mühendisleri Odasına kayıtlı, ruhsatlı ve çalışanlar listesine kayıtlı olduğunu gösterir belgeler.

b- İsteklinin tüzel kişi olması halinde; tüzel kişinin 08/07/2006 tarih ve 26222 sayılı resmi gazetede yayımlanan 5531 Sayılı Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği hakkında kanuna dair 08/04/2009 tarihli ve 27194 sayılı resmi gazetede yayımlanan Ormancılık ve Orman Ürünleri Bürolarının Kuruluş ve Çalışma Esasları yönetmeliğinin 12 ve 13. maddelerine göre veya genel ticari hükümlerine göre kurulmuş ve ticaret sicil gazetesinde yayımlanan ana sözleşmesinde 5531 sayılı kanunun 4. maddesinde sayılan ve içinde uzmanlık konuları işleri yapmaya yetkili, ortakları arasında veya daimi teknik personel kadrosunda Orman Mühendisleri Odasına kayıtlı, ruhsatlı ve çalışanlar listesine kayıtlı orman mühendisleri veya orman yüksek mühendisleri bulunan tüzel kişi olması koşulu ile mevzuatı gereği tüzel kişiliğin siciline kayıtlı bulunduğu Ticaret veya Sanayi Odasından ilk ilan veya ihale tarihinin içerisinde bulunduğu yılda alınmış tüzel kişiliğin sicile kayıtlı olduğuna dair belgeler

…

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

a) Gerçek kişi olması halinde, İş deneyim belgesi olarak en az 1(bir) adet “ORMAN YOL AĞI PLANI” yapılmasında kontrol mühendisi, kontrol amiri, şube müdürü, proje müdürü ve fiilen görev yapmış olmak, ayrıca İş Deneyim belgesinin olmaması halinde; ihale konusu işe ait konuda uzman olduğunu gösterir yetkili, ruhsatlı, meslek odasına kayıtlı serbest meslek mensubu Orman Mühendisi veya Orman Yüksek Mühendisi çalıştıracağına dair taahhütname ve buna ilişkin belgeler vereceklerdir.

b) Tüzel kişi olması halinde ise, tüzel kişiliğin Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmiş ana sözleşmesinde bu işlerle iştigal etmiş olması, aksi halde ortakları arasında veya bünyesinde, ruhsatlı veya serbest müşavir mühendis meslek mensuplu tescil belgesine sahip, yetkili Orman Mühendisi veya Orman Yüksek Mühendisi bulundurması gerekmektedir.” düzenlenmesi yer almaktadır.

Aktarılan İdari Şartname düzenlemelerine bakıldığında 7.5.1’inci maddede istekliler tarafından teklif dosyaları kapsamında iş deneyim belgesi sunulmasının zorunlu kılındığı, ancak 7.6’ncı maddede yapılan düzenlemeyle de benzer iş tanımlama tekniği dışını çıkılarak bir belirlemenin yapıldığı, yapılan bu belirlemenin isteklilerin gerçek ya da tüzel kişi olmalarına göre değişkenlik gösterdiği, ancak İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yapılan düzenlemenin açık ve anlaşılır bir şekilde ifade edilmediği görülmüştür.

26.04.2017 tarihli ihale komisyonu kararından Marjinal Orm. Müh.San ve Tic. Ltd. Şti.nin birim fiyat teklif cetvelinde aritmetik hata olduğu gerekçesiyle, Uyum Orm. Çev. Proj. Dan. Bil. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti., Tog-Ay Orm. Pey. Çevre Tek. Mad. İnş. Tic. Ltd. Şti. ve Büyük Anadolu Orm. Müh. Çev. Pey. Mad. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesi gereği iş deneyim belgesi sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Abon Orm.Tur. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Likarba Müh. En. Çev. Mad. İnş. Orm. Ltd. Şti.ne ait teklifin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede idarece geçerli teklif sahibi istekli olarak değerlendirilen Abon Orm.Tur. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti., Likarba Müh. En. Çev. Mad. İnş. Orm. Ltd. Şti., Erguvan Orm. Fid. Pey. ve İnşaat Müh. Müş. San. Tic. Ltd. Şti. ve Volkan Başoğlu’nun iş deneyim belgesi sundukları teklifleri değerlendirme dışı bırakılan Marjinal Orm. Müh. San ve Tic. Ltd. Şti., Uyum Orm. Çev. Proj. Dan. Bil. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti., Tog-Ay Orm. Pey. Çevre Tek. Mad. İnş. Tic. Ltd. Şti.ve Büyük Anadolu Orm. Müh. Çev. Pey. Mad. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise iş deneyim belgesi sunmadıkları görülmüştür. İş deneyim belgesi sunmayan istekliler tarafından Orman Mühendisleri Odası tarafından düzenlenmiş, serbest ormancılık şirketi tescil belgesi, bünyesinde çalıştırdığı orman mühendisi/ yüksek orman mühendislerine ait serbest meslek mensupluğu ruhsat belgesi, serbest meslek mensupluğu ruhsat belgesi vize cetveli sunulduğu görülmüştür. Ayrıca iş deneyim belgesi sunmayan bazı isteklilerce bu belgelere ilave olarak benzer mahiyette farklı belgelerin de sunulduğu görülmüştür.

Öte yandan iş deneyim belgesi sunmayan isteklilerin tamamı tarafından sunulan yukarıda sayılmış olan belgelerin iş deneyim belgesi sunan isteklilerce de sunulduğu görülmüştür. Söz konusu belgelerin tüm isteklilerce sunulmasının İdari Şartname’nin 7.1.h. maddesi ile sunulması istenen belgeler kapsamında değerlendirilebileceği muhtemeldir. Dolayısıyla iş deneyim belgesi sunmayan isteklilerce sunulan söz konusu belgelerin iş deneyimi mi yoksa İdari Şartname’nin 7.1.h. maddesinde düzenlenmiş olan yeterlik kriterini tevsik etmek için mi sunduklarının net olarak ortaya konulamayacağı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 13’üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde “Yaklaşık maliyeti otuzmilyar (Yüzonyedibinyüzyirmi Türk Lirası)* ile altmışmilyar Türk Lirası (İkiyüzotuzdörtbinikiyüzellibir Türk Lirası)* arasında olan mal veya hizmet alımları ile altmışmilyar (İkiyüzotuzdörtbinikiyüzellibir Türk Lirası)* ile beşyüzmilyar Türk Lirası (Birmilyondokuzyüzelliikibinyüzseksendokuz Türk Lirası)* arasında olan yapım işlerinin ihalesi, ihale tarihinden en az ondört gün önce Kamu İhale Bülteninde ve işin yapılacağı yerde çıkan gazetelerin birinde …” hükmü yer almaktadır.

Aynı Kanun’un “Danışmanlık hizmetleri” başlıklı 48’inci maddesinde “Mimarlık ve mühendislik, etüt ve proje, harita ve kadastro, her ölçekte imar planı, imar uygulama, ÇED raporu hazırlanması, plan, yazılım geliştirme, tasarım, teknik şartname hazırlanması, denetim ve kontrolörlük gibi teknik, mali, hukuki veya benzeri alanlardaki hizmetler, danışmanlık hizmet sunucularından alınır.

… yaklaşık maliyeti 13 üncü maddenin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarının dört katının altında kalan danışmanlık hizmetleri, hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilebilir.” hükmü yer almaktadır. Anılan Kanun hükmünde sayılan işler arasında bulunan “plan yapılması hizmetleri”nin bir danışmanlık hizmeti olduğu,

Ayrıca anılan Kanun maddesi ile yaklaşık maliyeti yine bu Kanun’un 13’üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendi ile öngörülen üst limit tutarının dört katının altında kalan danışmanlık hizmetlerinin, hizmet alım ihalesi ile gerçekleştirilebileceğinin hüküm altına alındığı anlaşılmıştır.

Şikâyete konu edilen ihale konusu yol ağı planı yapımı hizmet alımı işinin de bir danışmanlık hizmet alımı işi olduğu ve yaklaşık maliyetinin Kanun’un 13’üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde öngörülen üst limit tutarının dört katının altında olmasından dolayı hizmet alımı ihalesi olarak ihale edildiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde yer alan “Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin istenilmesi zorunludur.” düzenlemesi gereği idare tarafından Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin istekliler tarafından sunulmasının istenmesinin bir zorunluluk olduğu açıktır.

Aynı Yönetmelik’in “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde benzer iş “İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işler” olarak tanımlanmıştır. Bu tanıma göre benzer işe ilişkin olarak yapılacak idari şartname düzenlemesinde alıma konu işe nitelik ve büyüklük olarak benzemekle birlikte gerçekleştirilmesinde gerekli olan teçhizat, ekipman, personel ve organizasyon yapısı ve mali gücün benzer olduğu iş yada işlerin belirtilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından benzer işe ilişkin olarak İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yapılan düzenlemenin benzer iş tanımlama sistematiğine uygun olmadığı anlaşılmıştır. Her ne kadar söz konusu düzenlemeye ilişkin Kuruma yapılmış olan şikâyet başvurusu olmadığından ihalenin mevcut düzenlemeye göre sonuçlandırılması gerekmekte ise de iş deneyimine ilişkin yeterliğin tevsik edilmesine yönelik olarak yapılan İdari Şartname’nin söz konusu düzenlemelerinin açık ve anlaşılır olmaması ve ihaleye katılan 8 istekliden 4’ü tarafından iş deneyim belgesi sunulmayarak iş deneyimine ilişkin yeterliliğin iş deneyimini gösteren belgeler dışında başka belgelerle tevsik edilmeye çalışılmasının açık ve anlaşılır olmayan söz konusu düzenlemelerden kaynaklanmış olmasının muhtemel olduğu birlikte değerlendirildiğinde mevcut düzenleme ile ihale konusu plan yapımı hizmeti özelinde isteklilerin iş deneyimlerine ilişkin yeterlilikleri hususunda hakkaniyete uygun bir değerlendirmenin yapılamayacağı anlaşıldığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi