KİK Kararı: 2017/UH.II-1222

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2017/021
Gündem No : 85
Karar Tarihi : 26.04.2017
Karar No : 2017/UH.II-1222

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

Yelken Grup Temizlik Hizmetleri Veri Hazırlama Ziyaretçi Yönlendirme Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi

Atatürk Bulvarı No:160/6 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

Devlet Mahallesi İnönü Bulvarı No:16 06100 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/253665 İhale Kayıt Numaralı “Devlet Su İşleri 17. Bölge Müdürlüğü ve Bağlı Birimlerinin Genel Temizliği Hizmet Alımı” İşi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 18.08.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Devlet Su İşleri 17. Bölge Müdürlüğü ve Bağlı Birimlerinin Genel Temizliği Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Yelken Grup Temizlik Hizmetleri Veri Hazırlama Ziyaretçi Yönlendirme Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 19.09.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.09.2016 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.10.2016 tarih ve 54790 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.10.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

12.04.2017 tarihli ve 2017/MK-111 sayılı Kurul kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/2244-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Telekomünikasyon İletişim Başkanlığı tarafından düzenlenen iş bitirme belgesinin idareye sunulduğu, belgeyi düzenleyen kurumdan aldıkları yazıya istinaden idare ilgili kurumla belgenin teyidi için görüştüğü, fakat belgenin yine de kamu iş deneyimi olarak kabul görmediği ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bunun üzerine idareye tekliflerinin değerlendirilmesine ilişkin olarak Telekomünikasyon İletişim Başkanlığından ve Kamu İhale Kurumundan gelen yazı ile birlikte şikâyet başvurusunda bulunulduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesi gereği ilgili kamu kurumuna başvurulduğu ve iş deneyim belgesinin alındığı, söz konusu iş deneyim belgesiyle birçok kamu ihalesine katılarak yeni işlerin alındığı

Oysa ki son çıkan Kanun gereği Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Telekomünikasyon İletişim Başkanlığından alınan yazıda Başkanlığın kanunla verilen görevlere ilişkin olarak yapılacak her türlü mal veya hizmet alımlarında ceza ve yasaklama hükümleri hariç 4734 ve 4735 sayılı Kanun hükümlerine tabi olmadığından EKAP’a kaydının bulunmadığını belirterek iş deneyim belgesini EKAP’a işlemediği, fakat bu konu hakkında Kamu İhale Kurumu Elektronik İhale Daire Başkanlığından alınan yazıda “Ayrıca istisna veya kapsam dışında gerçekleştirilmiş işlere ait iş deneyim belgelerinin EKAP’a kayıt edilmelerinin önünde bir engel bulunmamaktadır” denildiği, iş deneyim belgelerinin istisna da olsa bir kamu kuruluşuna ait bir işe ilişkin olduğu, kendilerini rekabet açısından ve eşit muamele görme hakkından men etmemesi gerektiği ve bu durumun mevzuata aykırılık oluşturduğu Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesi gereği iş deneyim belgelerinin kabul edilerek tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Daha önce başvuru sahibinin Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunun Kamu İhale Kurulunun 05.10.2016 tarihli ve 2016/UY.IV-2465 sayılı kararı ile süre yönünden reddine karar verildiği, daha sonra Ankara 2. İdare Mahkemesinin 14.03.2017 tarihli ve E:2016/4552, K:2017/1220 sayılı kararında “… Mahkememizce yapılan 07.11.2016 tarihli ara kararıyla ihale Makamından; Başbakanlığın 29.08.2016 tarih ve 10165 sayılı Genelgesi ile idari izin kabul edilen 16.09.2016 tarihinde Kurumları’nda başvuru kabul etmeye yetkili kılınan görevli personel bulundurulup bulundurmadıkları hususunda açıklayıcı bilgi ve belgelerin istenilmesi üzerine ihale makamı tarafından 24.02.2017 tarih ve 129856 sayılı yazısıyla; davacı şirket yetkilisinin 16.09.2016 tarihinde 2016/253665 ihale kayıt numaralı 'DSİ 17. Bölge Müdürlüğü ve Bağlı Birimlerinin Genel Temizliği Hizmet Alımı İşi’ İhalesi kesinleşen ihale kararına itiraz etmek üzere idarelerine şikayet dilekçesi vermek istediği ancak; güvenlik personellerince şikayet dilekçesinin sehven alınmadığının tespit edildiğinin bildirildiği görülmüştür.

... dilekçenin süresinde verilmemesinin ihaleyi yapan idareden kaynaklandığı anlaşıldığından şikayet başvurusunun süresinde yapılmadığından bahisle itirazen şikayet başvurusunun reddine dair dava konusu işlemde hukuka uyarlılık bulunmamaktadır.” gerekçesiyle, “dava konusu işlemin iptaline” karar verdiği görülmüştür. Bunun üzerine 12.04.2017 tarihli ve 2017/M.K-111 sayılı Kurul kararıyla esasın incelenmesine geçilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Devlet Su İşleri 17. Bölge Müdürlüğü ve Bağlı Birimlerinin Genel Temizliği Hizmet Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

54 işçi, 2 engelli işçi, 2 Cam Silim elemanı olmak üzere toplam 58 kişi ile 36 ay süreli temizlik hizmeti alımı işidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Devlet Su İşleri 17. Bölge Müdürlüğü Merkez (Van) ,DSİ Van 171. Şube Müdürlüğü, DSİ Muş 172. Şube Müdürlüğü, DSİ Bitlis 173. Şube Müdürlüğü, DSİ Hakkari 174. Şube Müdürlüğü, Van Sulamaları İşletme ve Bakım Şube Müdürlüğü, Erciş İşletme ve Bakım Başmühendisliği binalarının Genel Temizliği işidir.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde “ (1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmeleri halinde, daha önce düzenledikleri iş deneyim belgeleri bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları kaydıyla bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde kullanılabilir.

(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmiş olmalarına rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak; kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulundukları kurum ve kuruluşlara, iş deneyim belgesi düzenlenmesi için başvuruda bulunulabilir.

(4) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun hukuki varlığının sona ermesi durumunda, bu kurum veya kuruluşa daha önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmesine rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak;

a) Bu kurum veya kuruluşun yürüttüğü hizmetlerin devredildiği kamu kurum veya kuruluşuna,

b) Hukuki varlığı sona eren kurum veya kuruluşun yürüttüğü hizmetin devredilmemesi durumunda söz konusu kurum ya da kuruluşun hukuki varlığı sona ermeden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulunduğu kamu kurum veya kuruluşuna,

başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, (Ek ibare: 12/06/2015-29384 R.G./ 1. md.) serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

(b) Yurt dışında gerçekleştirilen işlerde, o ülkenin resmi kurumları tarafından düzenlenmiş iş deneyimini gösteren belgeler veya sözleşme ve bu sözleşmeye bağlı olarak düzenlenen fatura örnekleri veya fatura örneğinin o ülkenin yetkili makamları tarafından onaylı suretleri ya da fatura dengi belgeler iş deneyimini gösteren belgeler olarak kabul edilir. Bu kapsamda sunulan belgelerin, o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi, sözleşmede; iş sahibinin adı ve soyadı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve iş tanımı, yüklenicinin adı ve soyadı veya ticaret unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim ve/veya kabul tarihinin gösterilmesi zorunludur.

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır.

(ç) Sözleşmenin, iş eksilişi yapılarak sona erdirilmesi durumunda, tarafların işin bu şekilde tamamlandığı hususunda anlaştığını gösterir belgenin iş deneyimini gösteren diğer belgelerle birlikte sunulması zorunludur.

(d) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabulü gerçekleştirilen işlerde, iş deneyimini gösteren belge tutarı tam olarak dikkate alınır. Kabulü, ihale ve son başvuru tarihi ile ilk ilan veya davet tarihi arasında yapılmış olan işler de bu kapsamda değerlendirilir. Sözleşmede kabul tarihine ilişkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iş deneyimini gösteren belgeler kapsamında sunulan faturalardan en son düzenlenen faturanın tarihi kabul tarihi olarak dikkate alınır.

(e) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak ve sözleşme süresi içinde gerçekleştirilen işin tutarını gösteren faturalardaki tutarların toplamı, toplam sözleşme tutarı olarak kabul edilir.

(f) İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesinde varsa fiyat farkları ile KDV hariç olarak belirlenen tutarlar dikkate alınır. İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak iş deneyim tutarı hesaplanır. (Ek 16/07/2011-27996 R.G./ 7. md.) Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır.

(g) Konsorsiyum tarafından gerçekleştirilen işlerde, her bir ortak tarafından gerçekleştirilen iş kısmına yönelik tutar iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı EK-1’inci maddesinde“(1) İş bitirme belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.

(2) İlanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan iş bitirme belgelerinin asıllarının 1/7/2016 tarihine kadar belgeyi düzenleyen idareye teslim edilmesi ve EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur. Bu durumda; EKAP üzerinden düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlenen belgenin tarih ve sayısının da belirtildiği ve eski belgenin yerine verildiğine dair bir şerh düşülür ve eski belge dosyasında muhafaza edilir.

(3) Birinci ve ikinci fıkra uyarınca EKAP üzerinden kayıt edilme zorunluluğu getirilen iş bitirme belgeleri EKAP üzerinden kayıt edilmedikleri müddetçe ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamaz.

(4) İlanı veya duyurusu 1/9/2014 tarihinden sonra yapılan ihalelerde, aday veya istekliler tarafından sunulan ve üzerinde EKAP kayıt numarası bulunan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanması zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı 30.8’inci maddesinde “30.8.1 İhale Uygulama Yönetmeliklerinin Ek-1 maddeleri uyarınca 31/8/2014 tarihinden sonra iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi gerekmektedir. Ayrıca, ilanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere (İKN’si 2010/500.000 ve daha sonraki ihaleler) ilişkin olup EKAP’a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan mevcut iş deneyim belgelerinin, EKAP’a kayıt edilerek yeniden düzenlenmeleri zorunluluğu getirilmiştir. Bu kapsamda, EKAP üzerinden düzenlenmesi veya kayıt edilerek yeniden düzenlenmesi gerektiği halde bu gereklere uygun olmayan iş deneyim belgeleri, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmedikleri sürece ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacaktır. Bu nedenle; EKAP üzerinden düzenlenmiş iş deneyim belgesi almaları veya iş deneyim belgesini EKAP üzerinden kayıt altına aldırarak yeniden düzenletmeleri gerektiği halde, bu zorunlulukları yerine getirmeyen belge sahiplerinin, belgeyi düzenleyen idareye başvuruda bulunarak, mevcut iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmesi talebinde bulunması gerekmektedir.

30.8.2 İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi ve belge sahiplerine verilmesinde, İhale Uygulama Yönetmelikleri ile bu Tebliğin iş deneyim belgelerinin düzenlenmesi ve verilmesine ilişkin hükümlerine uyulması gerekmektedir. EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenlenmesi ve sorgulanmasına ilişkin “İdare İş Deneyim Belgesi Düzenleme, Kayıt ve Sorgulama Kullanım Rehberi”ne EKAP üzerinden erişilebilir.

30.8.3 İdarece EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesine, EKAP tarafından otomatik olarak bir “belge numarası” verilmektedir. EKAP üzerinden düzenlenen iş deneyim belgesi çıktısı alınarak belgeyi onaylamaya yetkili kişi tarafından isim ve unvanı belirtilmek suretiyle imzalanıp mühürlendikten sonra ilgiliye verilecektir.

30.8.4 Daha önce EKAP üzerinden düzenlenmeyen mevcut iş deneyim belgesinin, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenebilmesi için, iş deneyim belgesi sahibinin ilgili idareye başvuruda bulunması ve iş deneyim belgesinin aslını idareye teslim etmesi gerekmektedir. Bu durumda; ilgili idarece iş deneyim belgesi süresi içinde EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek 30.8.3 üncü maddede belirtilen şekilde onaylanıp ilgiliye verilecek, ilgili tarafından idareye teslim edilen iş deneyim belgesi ise dosyasında muhafaza edilecektir.

30.8.5 İhalelerde aday veya isteklilerce sunulan ve üzerinde EKAP belge numarası bulunan iş deneyim belgelerinin sorgulanması, ihale komisyonu tarafından EKAP’ın “İş deneyim belgesi sorgulama” uygulaması vasıtasıyla, belge üzerinde yer alan “belge numarası” esas alınarak yapılacaktır.

30.8.6 İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanmasında iş deneyim belgesinin, EKAP kaydı ile uyumlu olup olmadığı kontrol edilecektir. Yapılan sorgulamada, bir uyumsuzluk olduğunun belirlenmesi durumunda, sunulan belgenin geçerliğine ilişkin olarak ihale komisyonu tarafından gerekli inceleme ve değerlendirme yapılmalıdır.

30.8.7 İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenleyebilmeleri için 29 uncu maddede belirtilen işlemlere uygun olarak EKAP’a kayıtlı olmaları gerekmektedir. İlanı veya duyurusu (Değişik ibare: 27/06/2015-29399 R.G./1. md.) 1/7/2016 tarihinden sonra yapılacak ihalelerde, İhale Uygulama Yönetmelikleri Ek-1 maddeleri çerçevesinde, EKAP üzerinde kayıt altına alınma zorunluğu olduğu halde bu zorunluğa uygun olmayan iş deneyim belgeleri iş deneyimini tevsik için kullanılamayacağından dolayı EKAP’a kayıtlı olmayan kurum ve kuruluşların aday ve istekliler açısından bir hak kaybına neden olmamaları bakımından öngörülen tarihlere kadar EKAP’a kayıt olmaları önem arz etmektedir.” açıklaması bulunmaktadır.

5651 sayılı İnternet Ortamında Yapılan Yayınların Düzenlenmesi ve Bu Yayınlar Yoluyla İşlenen Suçlarla Mücadele Edilmesi Hakkında Kanun’un “İdari yapı ve görevler” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) Kanunla verilen görevler, Kurum bünyesinde bulunan Başkanlıkça yerine getirilir.

(2) Bu Kanunla ekli listedeki kadrolar ihdas edilerek Başkanlığın hizmetlerinde kullanılmak üzere 5/4/1983 tarihli ve 2813 sayılı Telsiz Kanununa ekli (II) sayılı listeye eklenmiştir. Başkanlık bünyesindeki iletişim uzmanlarına, Kurumda çalışan Telekomünikasyon Uzmanlarına uygulanan malî, sosyal hak ve yardımlara ilişkin hükümler uygulanır. İletişim Uzmanı olarak Başkanlığa atanan personelin hakları saklı kalmak kaydıyla, kariyer sistemi, Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren altı ay içinde çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

(3) Başkanlığa Kanunla verilen görevlere ilişkin olarak yapılacak her türlü mal veya hizmet alımları, ceza ve ihalelerden yasaklama işleri hariç, 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu hükümlerine tâbi olmaksızın Kurum bütçesinden karşılanır.

(4) Kanunlarla verilen diğer yetki ve görevleri saklı kalmak kaydıyla, Başkanlığın bu Kanun kapsamındaki görev ve yetkileri şunlardır:

a) Bakanlık, kolluk kuvvetleri, ilgili kamu kurum ve kuruluşları ile içerik, yer ve erişim sağlayıcılar ve ilgili sivil toplum kuruluşları arasında koordinasyon oluşturarak internet ortamında yapılan ve bu Kanun kapsamına giren suçları oluşturan içeriğe sahip faaliyet ve yayınları önlemeye, internetin güvenli kullanımını sağlamaya, bilişim şuurunu geliştirmeye yönelik çalışmalar yapmak, bu amaçla, gerektiğinde, her türlü giderleri yönetmelikle belirlenecek esas ve usûller dahilinde Kurumca karşılanacak çalışma kurulları oluşturmak.

b) İnternet ortamında yapılan yayınların içeriklerini izleyerek, bu Kanun kapsamına giren suçların işlendiğinin tespiti halinde, bu yayınlara erişimin engellenmesine yönelik olarak bu Kanunda öngörülen gerekli tedbirleri almak.

c) İnternet ortamında yapılan yayınların içeriklerinin izlenmesinin hangi seviye, zaman ve şekilde yapılacağını belirlemek.

ç) Kurum tarafından işletmecilerin yetkilendirilmeleri ile mülkî idare amirlerince ticarî amaçlı toplu kullanım sağlayıcılara verilecek izin belgelerinde filtreleme ve bloke etmede kullanılacak sistemlere ve yapılacak düzenlemelere yönelik esas ve usûlleri belirlemek.

d) İnternet ortamındaki yayınların izlenmesi suretiyle bu Kanunun 8 inci maddesinin birinci fıkrasında sayılan suçların işlenmesini önlemek için izleme ve bilgi ihbar merkezi dahil, gerekli her türlü teknik altyapıyı kurmak veya kurdurmak, bu altyapıyı işletmek veya işletilmesini sağlamak.

e) İnternet ortamında herkese açık çeşitli servislerde yapılacak filtreleme, perdeleme ve izleme esaslarına göre donanım üretilmesi veya yazılım yapılmasına ilişkin asgari kriterleri belirlemek.

f) Bilişim ve internet alanındaki uluslararası kurum ve kuruluşlarla işbirliği ve koordinasyonu sağlamak.

g) Bu Kanunun 8 inci maddesinin birinci fıkrasında sayılan suçların, internet ortamında işlenmesini konu alan her türlü temsili görüntü, yazı veya sesleri içeren ürünlerin tanıtımı, ülkeye sokulması, bulundurulması, kiraya verilmesi veya satışının önlenmesini teminen yetkili ve görevli kolluk kuvvetleri ile soruşturma mercilerine, teknik imkânları dahilinde gereken her türlü yardımda bulunmak ve koordinasyonu sağlamak.

(5) (Değişik: 6/2/2014-6518/95 md.) Başkanlık; Bakanlık bünyesinde 26/9/2011 tarihli ve 655 sayılı Ulaştırma,Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığının Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname hükümleri uyarınca oluşturulan İnternet Geliştirme Kurulunca internetin yaygınlaştırılması, geliştirilmesi, yaygın ve güvenli kullanılması gibi konularda yapılacak öneriler ile ilgili gerekli her türlü tedbir veya kararları alır.

(6) (Ek: 6/2/2014-6518/95 md.) Başkanlık, ulusal siber güvenlik faaliyetleri kapsamında, siber saldırıların tespiti ve önlenmesi konusunda, içerik, yer, erişim sağlayıcılar ve ilgili diğer kurum ve kuruluşlarla koordinasyon sağlar, gerekli tedbirlerin aldırılması konusunda faaliyet yürütür ve ihtiyaç duyulan çalışmaları yapar.

(7) (Ek: 6/2/2014-6518/95 md.) Başkanlık kanunlarla kendisine verilen görevlerin ifası amacıyla araştırma ve geliştirme merkezleri kurabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Şikâyete konu iş deneyim belgesinin Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının “Malzemeli Temizlik, Bahçe Bakım Hizmeti ile Yardımcı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olduğu ve söz konusu belgenin 2015-079689 sayı ile 17.02.2015 tarihinde Yelken Grup Temizlik Hizmetleri Veri Hazırlama Ziyaretçi Yönlendirme Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına düzenlendiği, sözleşme tarihinin 25.12.2013, ilk sözleşme bedelinin 2.365.101,60 TL, gerçekleştirilen iş tutarının 1.770.419,96 TL, toplam sözleşme tutarının 1.856.735,85 TL olduğu belge üzerinden yapılan inceleme sonucu tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 43’üncü maddesinin birinci fıkrasında iş deneyim belgelerinin kanun kapsamındaki idareler ile kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenleneceği ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanacağı ifade edilmiştir. Şikâyet konusu iş deneyim belgesinin Telekomünikasyon İletişim Başkanlığı tarafından 17.02.2015 tarihinde düzenlediği görülmüştür. İsteklinin 15.07.2016 tarihli ve 2016.343518 sayılı Telekomünikasyon İletişim Başkanlığına hitaben yazısıyla iş deneyim belgesinin EKAP’a kaydını istediği ancak ilgili idarenin 15.08.2016 tarihli ve 2016.384583 sayılı yazısında “Başkanlığımızın yapmış olduğu satın almalara ilişkin olarak 5651 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin 3’üncü fıkrasında “Başkanlığa kanunla verilen görevlere ilişkin olarak yapılacak her türlü mal ve hizmet alımları, ceza ve yasaklama hükümleri hariç, 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşme Kanunu hükümlerine tabi olmaksızın kurum bütçesinden karşılanır” hükmü mevcuttur. Bu hüküm doğrultusunda Başkanlığımızın alımları 4734 ve 4735 sayılı Kanunlardan istisna olarak, Kurul Kararı ile kabul edilen usul ve esaslar doğrultusunda yapılmakta olup Başkanlığımızın EKAP’a kaydı bulunmamaktadır” ifadelerine yer verilmiş olup EKAP’a kayıtlarının olmadığı için belgeyi de kayıt altına almadıkları anlaşılmıştır.

Anılan Yönetmelik’in “İş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi” başlıklı EK-1’inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “(1) İş bitirme belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur.” hükmünden de anlaşılacağı üzere 31.08.2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan belgelerin, kanun kapsamında veya kanun kapsamı dışında gerçekleştirilen işlere ait olup olmamasına göre ayırt etmeksizin iş bitirme belgesini düzenleyen yetkili kurum ve kuruluş tarafından EKAP’a kaydının yapılmasının zorunlu olduğu ifade edilmiştir. Öte yandan 5651 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında Telekomünikasyon İletişim Başkanlığına Kanunla verilen görevler sayılmış olup bunların içerisinde söz konusu iş deneyime konu “Malzemeli Temizlik, Bahçe Bakım Hizmetleri ile Yardımcı Hizmet Alımı” işi yer almamaktadır.

Ayrıca Kamu İhale Kurumu Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı’nın 02.08.2016 tarihli ve 126-14121 sayılı yazısında “…istisna ve kapsam dışında gerçekleştirilmiş işlere ait iş deneyim belgelerinin EKAP’a kayıt edilmelerinin önünde bir engel bulunmamaktadır” ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Aynı zamanda söz konusu belgenin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesi kapsamında belge düzenlemeye yetkili bir kamu kurum ve kuruluşu tarafından düzenlediği dikkate alındığında anılan Yönetmelik’in 47’nci maddesi hükümleri uygulanamayacağı anlaşılmıştır. Öte yandan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 30.8’inci maddesindeki açıklama gereği 31.08.2014 tarihinden sonra düzenlenen belgelerin EKAP üzerinden düzenlenmesi gerekirken şikâyete konu iş bitirme belgesinin Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının 15.08.2016 tarihli ve 2016.343518 sayılı yazısında kurumlarının EKAP’a kaydının bulunmadığından bahisle iddia konusu iş deneyim belgesinin EKAP’a kaydının yapılmadığı görülmüştür. İlgili idarenin EKAP’a kaydının bulunmaması sebebiyle söz konusu belgenin de EKAP’a kaydının yapılmadığı anlaşılmış olmakla birlikte Kamu İhale Kurulunun 11.01.2017 tarihli ve 2017/UH.II-164 sayılı kararında yer alan şikâyet konusu iş bitirme belgesinin 21.09.2016 tarih ve 9141-H-İST1-1 sayı numarasıyla EKAP’a kaydının yapıldığı tespit edilmiştir. Sonuç olarak istekli tarafından ihale tarihi itibarıyla teklif zarfı içerisinde EKAP’a kayıtlı olmayan iş bitirme belgesinin sunulduğu, bu durumun ise ilgili idare olan Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının iş bitirme belgesini EKAP’a kaydetmemesinden kaynaklandığı görülmüş olup başvuru sahibi tarafından iş deneyim belgesinin EKAP’a kaydedilmemesine ilişkin idari işlemin iptalinin yargı mercileri nezdinde dava açılarak ileri sürülmediği anlaşıldığından, ihale tarihi itibarıyla EKAP’a kayıtlı olmayan iş bitirme belgesini sunan söz konusu isteklinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata aykırılık teşkil etmediği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Hamdi GÜLEÇ

Başkan

Şinasi CANDAN

II. Başkan

Osman DURU

Kurul Üyesi

Erol ÖZ

Kurul Üyesi

Köksal SARINCA

Kurul Üyesi

Dr. Ahmet İhsan ŞATIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet ATASEVER

Kurul Üyesi

Oğuzhan YILDIZ

Kurul Üyesi